NFT:NFT的法律性質與監管初探

近來, 筆者不時收到有關NFT的問詢。NFT作為金融科技和藝術作品的結合, 正日漸成為虛擬世界的新寵。本文試圖從嚴肅的法律角度探究NFT的法律性質和監管要求。

NFT(Non-Fungible Token), 即非同質化代幣, 是存于區塊鏈上的一組數據。其通常(但不必然)與一定的著作權保護的作品相聯系。NFT代表著與該作品相關的權益, 卻不是該作品本身。

(一) NFT的本質

NFT作為非同質化代幣, 兼具代幣和非同質化的雙重特性。

所謂代幣, 是相對于原生幣而言。在區塊鏈上的數字加密貨幣分為兩類: 原生幣和代幣。原生幣是區塊鏈系統正常運行所需要的, 體現權益的“幣”(Coin), 比如比特幣、以太幣等。區塊鏈正是通過經濟學的方法, 在公有網絡中解決拜占庭容錯問題(BFT), 因此原生幣的發行是區塊鏈網絡正常運行的基礎。而代幣則是區塊鏈系統上, 通過二次開發產生的幣, 屬于區塊鏈的應用。打個不算恰當的比方, 古代錢莊必須有金、帛作為基礎, 就類似原生幣, 而宋代開始發行的交子, 則是基于金、帛的代幣。

而非同質化意味著: 相對于BTC、ETH這些具有相同屬性、價格的同質代幣, 每一份NFT都是不相同的, 其代表的權益也是不同的。這一點似乎與“代幣”具有內在邏輯上的沖突。因為如果作為一種代幣, 就應當具有相當的交換價值, 而交換價值的基礎在于對“幣”所代表的價值的普遍認可。

數據：Azuki NFT 6月銷售額約為1206萬美元，環比下降91%:7月19日消息，數據顯示，Azuki NFT 6月份銷售額約為1206萬美元，相較于5月份的1.4797億美元下降了91%，達到年內低點。今年1月份，Azuki NFT月銷售額曾達到2.1908億美元。

分析稱，銷售額的下降源于唯一身份買家數的下降，6月份Azuki NFT的唯一身份買家數為563名，交易數為837筆。而在今年1月份，Azuki NFT擁有9123名唯一身份買家和18012筆交易。（BeInCrypto）[2022/7/19 2:23:03]

那么不同的幣, 代表不同的權益, 如何交易呢?從目前NFT的屬性看, 可能處于兩種狀態: 一種是雖然NFT代表的權益不同, 但沒有本質差異, 如同帶有編號的人民幣, 編號各不相同。不過, 這種NFT似乎是虛妄的, 僅僅是同質代幣的變體。誰會關注人民幣的編碼呢?

另一種狀態可能更加貼近NFT本質, 就是每一個NFT并不相同, 其所代表的價值也不相同, 但是可以根據擁有人的判斷自行交易。就像寶石那樣, 每一顆寶石都是不同的, 人們可以依照自己的喜好、判斷進行交易。這導致的將是每一次的NFT交易也是不同的, 類似于“以物易物”。

(二) NFT的鑄造和流通

NFT的產生過程稱為NFT的 “鑄造”(minting), 是在區塊鏈初次制造和記錄NFT的過程。鑄造者多是NFT作品相關的創作者, 亦或是能為數字資產鑄造NFT的被授權者。

萬事達卡已與多家公司進行合作支持萬事達卡購買NFT:金色財經報道，萬事達卡已與 Immutable X、Candy Digital、The Sandbox、Mintable、Spring、Nifty Gateway 和 Web3 基礎設施提供商 MoonPay 達成交易。消費者將能夠購買 NFT，無論是在這些公司的市場之一還是使用他們的加密服務。此外，萬事達卡已經與 Coinbase 聯手，使人們能夠使用他們的借記卡和信用卡在加密公司的去中心化市場上購買 NFT。

萬事達卡最近提交了 15 項 NFT 和 Metaverse 商標申請，作為將其支付處理系統、口號和品牌推廣到新虛擬經濟的廣泛計劃的一部分。

萬事達卡表示，它正在為人們提供他們想要的東西。最近發布了一項針對 40 個國家/地區的 35,000 多人的調查，顯示 45% 的人已經購買或考慮購買 NFT，大約一半的人尋求更大的靈活性，能夠使用加密貨幣進行日常購買或使用信用卡或借記卡支付購買 NFT 的卡。（finextra）[2022/6/10 4:15:26]

NFT價值的基礎來自于“作品”形式的資產, 通常是數字化承載的受著作權法保護的作品。NFT的發行人基于數字化的資產, 在區塊鏈上發行的智能合約, 向他人(可以是特定群體也可能是不特定公眾)發行的NFT, 每一個NFT根據智能合約, 鏈接到數字化資產的某個或某部分底層元素。這些底層元素可以是構成數字化資產的組成部分, 如藝術作品的色塊和音樂作品的音符在數字世界的體現。由于區塊鏈的性質, 每一個NFT所指向的數字化作品都是真實的、原創的。雖然在數字化世界中, 原創作品和復制作品沒有絕對的界限, 該界限(如果有)也是沒有實際意義的, 但是在區塊鏈基礎上的NFT, 則確保了其指向的只能是原創的數字化作品。

Boson Protocol與8SIAN合作，在Boson Portal中以NFT形式出售實物商品:3月3日消息，Boson Protocol 宣布將與女性主題 NFT 社區 8SIAN 合作，在 Boson Portal 中以 NFT 形式出售實物商品。

此前報道，Boson Protocol 宣布在 Decentraland 推出其第一個虛擬商場 Portal。Portal 中品牌、藝術家和創作者能夠通過向用戶出售 NFT 的形式，在現實世界中提供實物商品、服務和體驗等。品牌和用戶將有機會在現實世界和虛擬世界中進行商業體驗。[2022/3/3 13:35:25]

NFT在數字化環境中, 同樣通過區塊鏈的方式實現流通。NFT的流通: 從形式上看, NFT賴以產生的, 以數字化資產的某些底層元素為標的的智能合約的變更, 即合約主體的交換。該等交換通過區塊鏈智能合約的方式, 將交易歷史都進行了無法篡改的記錄, 起到了現實世界中的“登記公示”作用, 確保交易的真實性和準確性。從實質內容上看, 是NFT所代表的數字化資產的某些元素的權益的交換。就像不動產交易需要變更房產證, 需要變更登記一樣, 該數字資產某些底層元素的交易, 需要NFT的流通, 以及該流通在區塊鏈各節點的登記。

(三) NFT的商業應用

NFT與一定的數字資產的底層元素相關聯, 是數字資產的一個唯一性標識, 同時也提供了結算交易的功能。正因為這樣, NFT的出現實現了虛擬物品的資產化。NFT能夠映射虛擬物品, 成為虛擬物品的交易實體; NFT可以把任意的數據內容通過連接進行鏈上映射, 使NFT成為數據內容的資產性“實體”, 從而實現數據內容的價值流轉。

像素青蛙NFT項目CrypToadz交易額突破2億美元:金色財經報道，據最新數據顯示，像素青蛙 NFT 項目 CryptToadz交易額已突破 2 億美元，本文撰寫時為 2.0554 億美元，市值為 1.0301 億美元，當前地板價為 1.99 ETH。CryptToadz 由 6969 個小型像素青蛙組成的 NFT 收藏品，其中交易額最高是 CrypToadz #1519，售價為 420 WETH，價值超過 150 萬美元。[2022/2/27 10:18:43]

NFT所指向的數字化資產有兩類: 一類是在物理世界里沒有對應資產標的的純數字資產, 尤其是在網絡空間創作的作品; 另一類是就物理世界的藝術品、圖片、視頻、音頻等映射在數字世界形成的數字資產。以上兩種情形下的NFT, 都包含了智能合約和數字化資產的底層元素, 它是數字資產本身, 是數字世界可以直接流轉的財產本身, 在轉讓時不需要在物理世界里另行交付資產標的。

NFT雖然有著藝術品的屬性, 但也具有一定的投資和金融屬性, 這是由“代幣”的稀缺性和可交易性決定的。正如寶石玉器, 不僅可以作為藝術品, 也同時具備投資價值和金融價值。

雖然NFT與特定的受著作權保護的作品相聯系, 但是并不是(也不代表)著作權本身, 其性質更類似于針對原作品某些底層元素的物權(或物的請求權)。

首先, NFT所關聯的是數字化資產本身, 而不是數字化資產的著作權。數字化資產可以是一幅畫、一首音樂作品, 其以數字形式儲存在區塊鏈上。基于該數字作品發行NFT, 除非NFT產生所依賴的智能合約有相反約定(一般也沒有相反約定), 數字資產的著作權不會隨著NFT的發行而被讓渡。換言之, NFT的發行并不阻止數字作品的著作權人復制、展出、傳播, 或以其它形式實施該數字資產的著作權。從區塊鏈的“世界”來看, 復制數字化資產的作品只是“復制品”, 并非NFT所驗證的“原作”, 即NFT有驗證原件的作用, 但是這個復制品卻是行使著作權的產物, 不僅是合法的, 與原作沒有本質差異。

RSS3白皮書現已發布，將于1月19日推出白皮書的NFT特輯:1月11日消息，據官方消息，去中心化社交與內容協議 RSS3 白皮書現已發布，并將于北京時間 1 月 19 日 22:00 推出 RSS3 白皮書的 NFT 版本特輯。[2022/1/11 8:41:28]

縱然如此, 值得注意的是基于受著作權保護的數字資產創設的NFT, 需要擁有該資產有關的著作權, 或著作權人的授權。這是因為鑄造NFT的過程, 可能涉及數字資產的改編權、復制權、展覽權、放映權、廣播權、信息網絡傳播權等權利。如果未獲得原作者的同意, 就將該數字資產上鏈, 可能侵犯原作者的發行權、復制權、信息網絡傳播權等相關權利。

其次, NFT是有關數字資產的權利憑證, 而非數字資產本身。NFT的發行并非將該資產本身進行轉讓或分發, 例如將數字資產的某些字節、單元進行轉讓或分發, 而是就數字資產的底層元素發行權利憑證。NFT就是記載并代表一定權利的數字憑證, 用以證明持有人依其所持憑證中記載的內容, 而享有相應的權益。雖然在操作上, 可以在發行NFT時, 以智能合約約定數字資產底層元素中某些權利的轉移, 但由于NFT買受人受讓該NFT后, 仍需向原權利人主張資產或資產的某些權利交付或實施, 因此很大程度上NFT也代表了一種請求權。

值得指出的是, NFT所關聯的是數字資產的底層元素, 而非份額。份額是同質化的, 每一份額指向的是數字化資產的全部。而NFT關聯的是數字化資產的底層元素, 是構成數字化資產的組成部分, 其內容、表現、位置等都是不同的, 因此是非同質化的。

最后, NFT代表的, 并非一定是所有權(也往往不是所有權)。NFT所代表的權利性質、范圍和行使權力的限制由創設它的智能合約界定, 而智能合約是NFT發行人制定的, 寫在區塊鏈上的為NFT設定權利的文件。

NFT是金融科技和著作權的結合, 在世界范圍內都是新鮮事物。目前, 大多數國家對此無明確的法律規定。NFT的鑄造和流通不僅存在金融監管的問題, 也可能涉及其它相關的法律問題。

(一)NFT的金融監管風險

嚴格意義上來說, NFT作為非同質化的工具, 很難和金融資產聯系起來。尤其是, NFT對應的是一件獨特的數字資產, 比如圖畫、音樂等藝術品, 其并不具有普通金融工具的流通屬性, 因而很難被視為金融工具。

但不可否認的是, NFT誕生至今從來不是“純藝術”的, 其產生和應用都落下了“金融”的烙印。NFT的鑄造(請注意: 鑄造這個詞)本身就具有發行金融資產的意味; NFT的購買往往也與藝術品數字資產本身的價值脫離(更遑論該資產底層元素的某些權利); NFT的流通也并不關注于數字化資產的藝術屬性。因此, 我們很難說NFT無關于金融。

在美國, 正如SEC委員Hester Peirce曾在公開場合發表的講話“由于NFT是不可替代的, 因此通常情況下它不會符合證券的定義。”但是, SEC同時認為, 如果向公眾提供NFT, 并承諾其具有流動性及發行人會提供其他服務, 以此來增加NFT的價值, 此類NFT可能會被認定本質為投資性質, 只是披上了一層虛擬屬性的外衣, 從而進一步認定其為證券。

類似地, 即便作為區塊鏈勝地的新加坡, 至目前為止, 也仍然沒有明確的法律指引規定NFT。但是, 如果NFT產品并非掛鉤實物, 其本質為投資屬性, 那么就會被認定為證券, 要受到新加坡金管局Monetary Authority of Singapore (MAS) 的監管。

我國法律也并未涉及對NFT的明確監管。《證券法》第二條規定: 在中華人民共和國境內, 股票、公司債券、存托憑證和國務院依法認定的其他證券的發行和交易, 適用本法。因此, 在上述范圍之外的NFT, 并不屬于“證券”的范疇。但是, 不屬于“證券”并不等于可以隨意發行和流通, 一旦NFT具有金融工具的性質, 仍然可能被限制或者禁止。

(二) NFT鑄造和流通平臺的監管

除可能的金融監管之外, NFT的鑄造和流通可能涉及網絡平臺的監管。

其一, 根據不同情況, 可能需要取得增值電信業務經營許可證或者非經營性網站的備案。根據《電子商務法》以及《互聯網信息服務管理辦法》的規定, 從事經營性互聯網信息服務, 應當向省、自治區、直轄市電信管理機構或者國務院信息產業主管部門, 申請辦理互聯網信息服務增值電信業務經營許可證。如果平臺通過鑄造NFT和NFT流通的, 需要取得該證。若平臺以競價拍賣的形式發售, 還應當取得拍賣許可, 或與取得拍賣許可的拍賣公司合作, 進行拍賣活動。如果平臺是非經營性的(比如公益性質發行NFT), 需要取得非經營性網站的備案。

其二, 區塊鏈平臺的登記。按照《區塊鏈信息服務管理規定》要求, 對平臺進行備案登記。《區塊鏈信息服務管理規定》規定, 區塊鏈信息服務提供者應當在提供服務之日起十個工作日內, 履行備案手續, 通過國家網信辦區塊鏈信息服務備案管理系統進行備案。由于NFT也是基于區塊鏈技術產生和運營的, 因此需要取得區塊鏈信息服務提供者的備案。

其三, 根據NFT指向的數字資產, 可能涉及《網絡出版服務許可證》、《信息網絡傳播視聽節目許可證》或《網絡文化經營許可證》。雖然, NFT并不關注其所指向的數字化資產的作品類型: 無論是美術作品、音樂作品、影視作品或計算機游戲, 其在數字化環境中不過是一堆二進制代碼, 與NFT鑄造的機制無涉。但是, 從法律意義上, 數字化資產上鏈后通過NFT的發行, 也應當被視為基于網絡的傳播, 因此, 嚴格來說, 根據該數字資產的性質, 相應的NFT鑄造和流通平臺可能需要取得網絡出版物、視聽節目或網絡文化產品的平臺經營資質。

Tags：NFT區塊鏈數字資產BOSONNFTY幣區塊鏈存證的特征有okex數字資產交易平臺boson幣v2

波場