數字人:虛擬數字人行業法律風險報告

在元宇宙熱潮當下，世人皆知是尼爾·斯蒂芬森在自己的小說《雪崩》（Snow Crash）中創造并詳細描述了元宇宙（Metaverse）這一概念。但沒讀過《雪崩》的人卻鮮少知道，尼爾同時還創造了另一個偉大的概念——虛擬分身（Avatar）。是的，Avatar音譯即阿凡達，這部劃時代的電影就是從這一概念中汲取了創作靈感，從而在一個奇幻的空想世界中，與觀眾探討了弗洛伊德關于“本我”、“自我”和“超我”的哲學概念，既引人入勝又發人深省。

如今，虛擬分身（Avatar）在中國發展至今，擁有了更具知名度的稱呼：虛擬數字人。許多科技行業先驅們相信，這是我們人類作為客觀存在的物質實體，進入并停駐于數字世界的“錨點”。

2021年，虛擬數字人隨元宇宙概念一起大熱，催生出一大批如柳夜熙、洛天依、AYAYI、梅澀甜、華智冰等憑借高顏值、好人設和平臺運營走紅的虛擬數字人。時間來到2022年，虛擬數字人們還好嗎？

關于虛擬數字人的基本定義等問題，可以參考颯姐團隊文章《原創 | 元宇宙合規報告（六）虛擬數字人》，在此就不再贅述。今天颯姐團隊再次將目光聚焦虛擬數字人，就近期其發展中出現和可能出現的問題與大家作深入探討。

一、虛擬數字人們，還好嗎？

首先，我們還是要借鑒中國傳媒大學發布的《中國虛擬數字人影響力指數報告》，從用途上將市場現存的虛擬數字人分為三類：

（1）偶像型。具有獨特的人設、偶像型外表（一般為超寫實虛擬數字人），可附加品牌內涵，對外展現企業品牌形象，主要用于品牌營銷的數字人，如柳夜熙、翎、AYAYI等；

（2）服務型。主要用于為特定客戶提供相對標準化、智能化的各類服務，以替代重復性的人工作業，如某寶智能客服；

杭州判決首例涉虛擬數字人侵權案，判決被告構成侵權:金色財經報道，近日，杭州互聯網法院一審判決了首例涉虛擬數字人侵權案，判決被告公司構成著作權侵權及不正當競爭，為原告公司消除影響并賠償經濟損失（含維權費用）12萬元。[2023/5/6 14:46:23]

（3）專家型。主要應用在傳媒、醫療、教育等專業領域，通過深度學習、語音合成、人機交互等訓練，此類虛擬數字人可承擔虛擬心理醫生、虛擬教師等角色為大眾提供專業化服務，如此次冬奧直播中出現的虛擬手語數字人等。事實上，這一類虛擬數字人同樣屬于服務型數字人范疇，一定程度上可以理解為成本更高、更智能、交互功能更多、服務更加專業化的服務型數字人。

作為我國歷史上第一個現象級虛擬數字人，柳夜熙七天漲粉超400萬的神話至今無“人”能破，其在傳播影響力、營銷創新上一騎絕塵。2022年4月22日，柳夜熙某音賬號發布了其第15個短視頻，截至本文寫作時共獲得31.3萬點贊，5104評論和2807轉發，由于該短視頻為合作營銷內容，流量不大也在情理之中。而其4月20日發布的短劇“地支迷陣”第六集，共獲得159.7萬點贊，3.9萬評論和4.1萬轉發方顯虛擬數字人“一姐”的江湖地位。但在繁榮的流量大潮下，不難看出，即使是一姐柳夜熙，也面臨不少困境，虛擬數字人的運營并非易事。

首先就是“產量”問題。距離21年10月已經過去半年多的時間，除去一些時長較短的宣傳營銷視頻，柳夜熙的賬號實際上僅發布了包括亮相視頻和“地支迷陣”系列短劇在內的約7個作品。這樣的“產量”對于信息爆炸的互聯網來說，明顯難以讓金魚一樣只有七秒記憶的互聯網所銘記。

在信息碎片化飛速流轉的短視頻平臺上，哪怕是當前最火的真人網紅，也需要通過“日更”甚至“一日數更”的創作速度為消費者創作精神產品的同時，刷新自己在互聯網中的記憶，長時間的直播互動就更不用說了，長期直播導致健康出現狀況的主播不在少數，哪怕是颯姐團隊的公眾號也需要保持日更的創作能力。

多家公司擬將ChatGPT融入虛擬數字人:金色財經報道，近日，多家上市公司宣布，要將ChatGPT與公司虛擬數字人融合，研發出更加智能化、擬人化的虛擬數字人。中信建投研報認為，生成式AI算法的突破，使得AIGC（人工智能生成內容）進入應用爆發期，創造出巨大的經濟價值。多位市場人士預測，虛擬數字人乘著ChatGPT的東風，有望迎來更大發展機遇。 (上證報)[2023/2/18 12:14:23]

這一切為的就是“被看見”、“被記住”。一個殘酷的事實是，喪失關注度的網紅就像失去流動性的NFT——不再具有（商業）價值。

事實上，生產力低下是柳夜熙這類超寫實虛擬數字人的通病。原因之一就在于當前還存在難以逾越的技術障礙：此類超寫實虛擬數字人不僅創作成本高昂（坊間傳言一個短劇的創作成本甚至達到300萬元以上），創作周期更是長得嚇人。以現有技術來看，在不降低質量的基礎上，一個此類虛擬數字人作品幾十秒的鏡頭，可能就要花費一個專業制作團隊兩個月左右的時間。另外，虛擬數字人因為版權方、運營方、技術方存在多方共有、著作權等知識產權割裂、委托運營等情況，也會拉長作品創作周期。

目前，中國虛擬數字人賽道上到底有多少家企業？目前有多少個正在孵化中的虛擬數字人項目？具體的數據我們不得而知，但結合天眼查和各類第三方統計報告可以得出一個大致的數據：目前中國與虛擬數字人相關的公司和企業數量大約在30-40萬左右，正在孵化的虛擬數字人項目保守估計也已破萬。如此眾多的虛擬數字人企業和項目帶來一個嚴重的問題：產品同質化。

目前，隨著上游技術方和中游服務方日益成熟，虛擬數字人的創造和應用門檻隨之變得更低，這就導致大量的虛擬數字人出現在市場上，即使是高端超寫實虛擬數字人在激烈的競爭中也出現了激烈的競爭。大量的虛擬數字人和同質化產品的出現就導致一個結果：消費者看多了審美疲勞。

天娛數科：元境科技虛擬數字人已接入ChatGPT等模型:金色財經報道，天娛數科在互動平臺表示，公司下屬子公司元境科技致力于用AIGC推動元宇宙進入智能時代，依托MetaSurfing-元享智能云平臺。

元境科技虛擬數字人已經接入ChatGPT等模型，并已在Tik Tok跨境電商直播、虛擬主播直播互動等場景實現應用，并形成產品化解決方案。[2023/2/3 11:45:07]

事實上，虛擬數字人面臨的同質化困境的根本原因，來源于一個經濟學上通俗易懂的概念：邊際遞減效應。對該效應一個最通俗的理解就是：當人類的同一享樂不斷重復，其帶來的享受就會逐漸遞減（赫爾曼·戈森第一定律）。舉例來說，假如筆者是一個饑腸轆轆快要餓死的乞丐，街邊的好心大娘送了一個包子給我，并讓我吃完后給她的廚藝打分，不管這個包子是否真的好吃，我一定會給這個雪中送碳的包子打出最高分。此時，突然筆者中了幾個億的彩票，從一個乞丐搖身一變成為富豪，此時就能不斷地吃到各種各樣的包子，但隨著筆者吃得越多，也就越挑剔，那么后續無論面對再好吃的包子，筆者給出的分反而越來越低。“新的包子”帶給筆者的滿足感逐漸遞減，這就是邊際遞減效應。

虛擬數字人行業的大量同質化就像筆者的包子一樣，吃膩了。而破除這一困境的方法有二：創造更加優質的產品，或者把包子變成餃子。無論如何破圈，創新產品形式并為虛擬數字人創造更多內涵都是行業的當務之急。其實做到這一點說簡答不簡單，說難也沒多難，我國當前雖然虛擬數字人企業眾多，但行業發展時日不長，國內行業積累有限，技術人才也很稀缺，虛擬數字人的內容創作還處于一個較為初級的水平，團隊往往只需要找到一兩個亮點就能脫穎而出。

“塌房”源于一段網絡采訪，采訪中受訪者說：“看到那邊有房子塌了，就過去看熱鬧，結果發現是自己家的房子塌了，一看我的眼淚就流了下來。”后來成為網絡飯圈流行詞，指的是偶像明星由于種種原因（出軌、逃稅等）在粉絲們心目中人設形象的坍塌。

百度發布虛擬數字人制作平臺:1月15日消息，據報道，近日，百度發布的數字人生成平臺百度智能云曦靈，搭建數字人生產、內容創作、業務配置服務于一體，能支持從最初數字人形象定制、人設管理、業務編排、內容創作，再到多種驅動模式下與用戶互動的全部需求，將為各行業賦能，進一步降低數字人應用門檻。（鞭牛士）[2022/1/15 8:51:25]

《中華人民共和國廣播電視法（征求意見稿）》第三十二條規定：廣播電視節目主創人員因違反相關法律、 法規而造成不良社會影響的，國務院廣播電視主管部門可以對有關節目的播放予以必要的限制。在當前的環境下，一旦出現塌房事件，偶像明星往往會成為“劣跡藝人”，喪失商業價值。

通常意義上，虛擬數字人由于其虛擬身份，既沒有七情六欲也沒有人身自由，言行舉止均是“被設定好”的，從而被認為是“永不塌房”的代名詞。但事實上，虛擬數字人也會塌房，也會出現公關危機。

這里就不得不引入又一個新概念——中之人。中之人最開始來源于日語“中の人”，指的是操縱vtuber（即Virtual YouTuber，虛擬主播）進行直播的人，也泛指任何提供聲音來源的工作者。?做一個最直觀的類比，中之人就像商場門口大型人偶里或吉祥物里的真人。不同的是，中之人是虛擬數字人背后的真人，通過采用一系列掃描、建模、渲染、動作撲捉等科技手段，使中之人得以在背后操作虛擬數字人進行直播、聊天等操作。

有中之人存在的虛擬數字人算不算真正意義上的虛擬數字人？這是一個有爭議的問題，但無法回避的現實是，如今的虛擬數字人行業，由于超寫實數字人的高昂成本和低產出的制約，中之人是普遍大量存在的。這不得不讓筆者想到當年行政法老師的一句課堂名言：“什么叫人工智能啊？有多少人工就有多少智能！”

因此，中之人導致的虛擬數字人塌房和公關危機是難以避免的。近日，以字母B開頭的某著名視頻網站粉絲破百萬的“頂流”虛擬偶像團體某A-Sxxxx，就出現了大危機。原因在于，該虛擬偶像團隊成員某樂要“休眠”了，官方給出的答復是由于某樂的中之人“身體和學業原因”需要退團，但坊間盛傳導致中之人退出的真正原因，是其背后公司毫無人性的壓榨和過低的工資收入。

山大地緯：正在進行聚焦“區塊鏈虛擬數據人”布局:12月20日消息，山大地緯在回答投資者提問時表示，山大地緯把區塊鏈定位于城市、行業、區域的數字化可信基礎設施，結合多年來公司在政務信息化領域的業務實踐，創新“還數于民、數隨人走、跨域通辦”的區塊鏈應用模式，構建區塊鏈“虛擬數據人”，也即與現實世界對應的數字孿生，以及逐步增加的數字原生，形成數字城市的底層支撐。根據業界的發展趨勢，結合山大地緯在區塊鏈的技術儲備和政務服務領域的業務實踐，山大地緯正在進行聚焦于“區塊鏈虛擬數據人”和“可信虛擬服務大廳”的布局，在政務服務領域實踐基礎上拓展為可信虛擬現實服務，打造虛擬柜員、虛擬服務大廳，將線上環境打造的更加真實、便捷，體驗也更好。（新浪財經）[2021/12/20 7:51:17]

即使在直播中該成員表示自己并無大礙，退出原因確實在于自己難以兼顧工作和身體健康，但狂熱的粉絲們通過種種蛛絲馬跡挖掘出的疑似中之人的社交帳號，顯然成為了其“被虐待”、“被壓迫”的“鐵證”。為此，百萬粉絲們將炮火對準了其背后的某科技巨頭公司，一時之間形成大規模輿論事件，此后該公司不得不出面道歉。這一事件再一次證明了，虛擬數字人運營并非僅僅是解決技術問題那么簡單。

當下的虛擬數字人行業是科技與人性的深度融合，更有新舊社會關系之間的頻繁碰撞。虛擬數字人行業不僅涉及元宇宙行業老生常談的數據安全、個人信息保護、金融安全、知識產權保護等要素，甚至還會涉及勞動法、憲法、刑法等問題，可以說，虛擬數字人行業正在形成一個更加綜合、復雜、充滿對立沖突、幻想與現實并存的復雜行業。

數據安全、知識產權以及金融風險等，我們在元宇宙合規系列文章中常有提及，囿于篇幅，本文主要對虛擬數字人行業中，中之人的勞動權利保障和虛擬數字人的營銷宣發中存在的法律風險進行探析。

（一）勞動權利保障

勞動權是指，具有勞動能力的公民要求提供參加社會勞動的機會和切實保證勞動取得報酬的權利。勞動權是公民的基本權利之一，既是公民的權利又是公民的義務，作為權利的勞動權內涵相當豐富，但最重要的是三項權利：（1）就業權；（2）獲取勞動報酬權；（3）休息權。我國《憲法》明確規定：“中華人民共和國公民有勞動的權利和義務。國家通過各種途徑，創造勞動就業條件，加強勞動保護，改善勞動條件，并在發展生產的基礎上，提髙勞動報酬和福利待遇。”

目前，虛擬數字人行業普遍存在對中之人福利待遇不符合勞動法規定的問題。首當其沖的就是中之人休息權難以得到保障的問題。《世界人權宣言》第24條規定：“人人有享受休息和閑暇的權利，包括工作時間有合理限制和定期給薪休假的權利”。我國《勞動法》第3條不僅將休息權作為勞動者的一項基本權利加以確認，而且通過第四章的專門規定。我國《勞動法》第四十一條規定：用人單位由于生產經營需要，經與工會和勞動者協商后可以延長工作時間，一般每日不得超過一小時；因特殊原因需要延長工作時間的，在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時間每日不得超過三小時，但是每月不得超過三十六小時。

在近期爆出的某A-SXXX虛擬偶像團體事件中，據傳其成員經常出現連續工作數月未休、通宵工作等現象，且每月工資僅一萬元左右，與其創造的經濟價值嚴重不成正比。雖然互聯網大廠等行業競爭激烈，加班成風，但不要忘了，虛擬數字人雖然不是“人”，但其背后的中之人可是活生生的員工。與隱藏于代碼背后，常年加班的員工不同，虛擬數字人里的中之人們，作為具有較大社會影響力，且承載了更多用戶情感投射的特殊人物，對企業運營和企業社會聲譽都具有重大的影響。

颯姐團隊并不認為大廠應該區別對待中之人，給予其特殊照顧，畢竟法律的目的在于維護社會公平，即每一個員工都值得被善待并獲得與其付出的勞動、創造的收益相匹配的收入。目前來看，改善中之人的工作環境，制定適當的營收分配政策是運營團隊的當務之急，否則將會引發法律和道德雙重風險。

（二）謹防不當營銷

由于超寫實虛擬數字人高昂的運營成本，在虛擬數字人身上附加品牌內涵、與品牌進行商業合作、帶貨直播流量變現也是目前的常規操作。但是，在虛擬數字人的營銷中依然存在著法律風險。

21年，某一走國風人設的超寫實虛擬數字人通過某書筆記發表進行了一波帶貨營銷，為其站臺打軟廣，該虛擬數字人明確表示：某品牌口紅滋潤不干，十分好用......該營銷引發大量質疑：“虛擬數字人怎么知道口紅好不好用？”這樣的行銷宣傳有涉嫌虛假宣傳、虛假廣告的嫌疑。

根據《中華人民共和國反不正當競爭法》之規定，虛假宣傳形式包括廣告和其他宣傳形式，通過廣告進行虛假宣傳的，適用《中華人民共和國廣告法》的規定。如果虛擬數字人的營銷行為被認定為“通過廣告進行虛假宣傳”則適用我國《廣告法》的規定，由工商行政管理部門進行行政處罰，若被認定為“其他宣傳形式”則適用《反不正當競爭法》進行行政處罰。另外，在我國司法實踐中，二者之間不存在法條競合的關系，如果虛擬數字人被認定為既有廣告虛假宣傳又有其他宣傳形式，則可一并適用進行行政處罰。

國外某頂流網紅虛擬數字人在營銷中還有更令人迷惑的操作：其自述在打車的過程中，遭受其他乘客的“性騷擾”。這一營銷行為快速引來了大眾的批評，事后證明，該虛擬數字人的“被性騷擾”完全是其背后團隊編撰出來的。這種營銷方法不禁讓人想起去年杭州女子取快遞被偷拍造謠“風流韻事”事件。

如果虛擬數字人團隊在營銷中通過杜撰、編撰不存在的事件吸引眼球，導致他人的人格權、名譽權遭受損失，很有可能構成侮辱罪或誹謗罪。根據最高院《關于辦理利用信息網絡實施誹謗等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條之規定：利用信息網絡誹謗他人，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第二百四十六條[侮辱罪；誹謗罪]第一款規定的“情節嚴重”：（一）同一誹謗信息實際被點擊、瀏覽次數達到五千次以上，或者被轉發次數達到五百次以上的......

虛擬數字人本身知名度較廣、在網絡上具有較大影響力，點擊瀏覽五千次或轉發五百次根本是一眨眼的事，因此，不當營銷對虛擬數字人背后的運營團隊具有較大的刑事風險，務必提起重視。

寫在最后

虛擬數字人行業正處在泥沙俱下的發展階段，對于各個企業來說，到底是真金不怕火煉還是泥牛入海，關鍵不僅在于自身技術夠硬，還要擁有足夠的風險防范意識。虛擬數字人行業除了數據安全、個人信息保護、知識產權保護、金融安全和今天提到的勞動權利保障、營銷風險外，還存在著稅收、生物安全等方面的法律風險。

另外，人倫道德與科技的沖突在虛擬數字人行業也越發突出。可以說，虛擬數字人行業合規建設不僅是未雨綢繆，更是當務之急，畢竟只有合規經營才能在大浪淘沙中活到最后。

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