DAO:詳談DAO的法律結構：從美國CFTC對DAO發起訴訟說起

原文作者：DAO愛好者@cwweb3

OokiDAO近日被訴訟，而在DAO里投過票的成員可能需要共同承擔責任。這一情況令人震驚，但它早就在眾多法律人士的預期當中。DAO不是法外之地，而當法律責任發生的時候，無實體DAO會給成員帶來重大風險。大量DAO在尋求形成更成熟的法律結構，根據業務特點不同，有限責任公司，基金會，非法人非營利協會，特別目的信托等幾種方式是常見的選擇。

DeFi協議bZx的執法行動。CFTC指控其非法提供杠桿和保證金期貨交易；從事只有注冊期貨傭金商才能進行的活動，未能執行KYC等金融監管要求。由此，CFTC對bZeroX,LLC以及bZx協議兩位創始人提起訴訟并提出每方25萬美元的和解罰金。

CFTC同時決定民事起訴bZx背后的DAO，因為去年8月23日bZx團隊已經把協議控制權移交給bZxDAO以逃避監管，并曾在社區鼓吹這樣可以逃避監管。訴訟的目的包括要求賠償,退回非法所得,民事罰款,禁止交易及注冊,禁止其他違反CEA及CFTC監管條例的行為。

這一行動遭到了眾多Web3人士的抨擊，即使在CFTC內部意見也不統一，CFTC委員SummerK.Mersinger也對此做法提出了公開的反對并把意見公布到了CFTC官網。大意是執法機構在對DAO以及DAO成員采取的行動正在涉足未知的法律領域，這一決定缺乏明確的法律依據，并且未廣泛征求意見。

NFT借貸平臺NFTfi已對所有歷史活動進行快照:4月15日消息，NFT借貸平臺NFTfi在社交媒體宣布已對其平臺上所有歷史活動進行了快照，快照時間為美國東部時間4月13日上午11:52（區塊17039465）左右，覆蓋了平臺上所有歷史借貸活動，此快照提供了NFTfi平臺自成立以來發生的借貸交易的全面視圖，數據顯示平臺有約3,247個借款方和1,603個貸款方。通常拍攝快照被視為一種捕獲等待獎勵用戶的方式（比如實施空投代幣或NFT），但截止目前NFTfi尚未披露本次快照的相關細節。[2023/4/15 14:05:21]

具體bZx是否違規怎么違的規定本文不做過多討論。我們把重點放在DAO的法律結構及對應的責任上。

這次CFTC的行動在DAO領域里引起了相當大的震動，最主要的原因是這次?bZx協議背后的DAO成員可能需要直接承擔法律責任，如何界定是不是成員呢，暫時的標準就是是否在DAO里投過票，因為投票代表對組織的運行施加了影響。盡管看起來有點離譜，但過去其實已經有無數法律人士建議過，提醒過，并且預期過這類事情會發生，即-如果一個DAO沒有法律實體，當需要擔責的時候可能被認定為普通合伙企業從而導致所有DAO成員都需要承擔無限連帶責任。這是各種DAO目前都在積極推進實體注冊的最重要原因之一。

盡管之前大多數人知道有這風險，但基本沒有人認為DAO成員被連帶責任的情況會發生。一方面是大部分社區類型的DAO連基礎業務都還沒有呢，自認沒啥風險，自然不會有特別緊迫的風險意識。另一方面，要去真正執行處罰DAO成員，執行難度巨大。大部分DAO的成員都是匿名的，只有一個地址。如何跟蹤，怎么追蹤，執法成本有多高？除非捅了大簍子要到FBI介入的層面，誰會為了一點點罰款去花大量精力追幾千上萬個分布在全球各地的匿名地址。即使是只追投過票的地址，一般來說幾個提案匯集下來，幾百個也是有的。大家都認為法不責眾，而且都自覺身正不怕影子斜。

比特幣礦企Iris Energy季度凈虧損為1.44億美元:金色財經報道，比特幣礦企Iris Energy公布截至去年12月的季度凈虧損為1.44億美元，收入為1380萬美元。虧損主要是由于其設備融資相關的1.052億美元非現金減值費用，并表示其在截至12月的季度開采的比特幣有所減少。收入高于FactSet分析師平均估計的1330萬美元。在使用比特大陸預付款購買4.4EH/s的機器后，它現在計劃在“未來幾個月”安裝這些機器時將其哈希率提高到5.5EH/s。[2023/2/16 12:09:42]

這次的事情雖然開了個很危險的先例，但我個人判斷這次大概率是雷聲大雨點小，嚇唬一下，也執行不出來啥。主要是要震懾一下DeFi協議的運營方，不要想著把運營權限交給DAO就能逃避責任了，社區你們也別急著傻乎乎的來背鍋。CFTC在聲明中也提到了這點，「這些行動是CFTC在快速發展的去中心化金融環境中保護美國客戶的更廣泛努力的一部分」

這次事件讓大家更加看清楚了一個事實。在現行法律體系下，DAO需要，也會被要求承擔相應的法律責任。

那么對于DAO來說，在適合的時間形成更加完善的組織法律結構幾乎成為了必選項。

再回顧下不注冊實體的壞處，如果您不是第一次關注這個方向，大概已經在幾十個地方看過類似的解釋了，主要有三點：

1.無實體DAO潛在會被認定為普通合伙企業，成員在特定情況下可能需要承擔無限連帶責任。這正是現在在bZx上發生的情況。

數據：近24小時全網爆倉3.64億美元，比特幣、以太坊爆倉逾1億美元:金色財經報道，據Coinglass數據，近24小時全網爆倉3.64億美元，其中比特幣爆倉1.24億美元，以太坊爆倉1.14億美元。[2022/9/7 13:13:28]

2.稅務風險，無實體的情況下，成員在特定情況下會需要承擔本不屬于自己的稅務責任，即使個人一分錢都沒收到。

3.鏈下世界的活動受限，沒有實體有時候會很難跟傳統世界的實體互動，如簽合同。而大量的DAO的業務早已走出了鏈上，進入鏈下世界。

以上無論哪個問題都會對DAO的長期發展有重大的沖擊。

有限責任公司?(LLC)

在美國，DAO可以作為有限責任公司(LLC)成立，使其完全符合美國法律和后續稅收。在美國，有限責任公司可以由成員管理，不需要董事會、經理或領導，這樣的特點讓LLC能很方便的被DAO使用。特拉華，懷俄明等州已經明確接受DAO形態的組織注冊LLC。

LLC可以為營利為目的，選擇注冊LLC的多為投資DAO。盡管未有明確的監管條例，他們大都需要成員為合格投資者，并把成員上限定為99人。這樣即使未來面臨監管，也能最大程度確保合規。

也有一些投資團體注冊LLC但把自己定義為投資俱樂部(InvestmentClub)。可以認為是低配版的VentureDAO。這個名字不是瞎叫的，SEC有明確的條例說明什么樣的團隊算是投資俱樂部，如果一個投資集體符合投資俱樂部的條件，則可以不受SEC監管。但凡事有得就有失，投資俱樂部也有99人的上限要求，而最麻煩的要求是所有成員都必須主動參與每一個投資決策。即使只有某一個成員，在某一個投資事務上沒有參與，都有可能被SEC認定為違規。

加密貨幣總市值為1.172萬億美元:金色財經報道，據CoinGecko數據顯示，當前加密貨幣市值為1.172萬億美元，24小時交易量為975.48億美元，當前比特幣市值占比為38.4%，以太坊市值占比為18.5%。[2022/8/11 12:17:12]

而最近還有一家機構提出了sDAO的概念，它將允許在合規的前提下把成員上限提升為499人并進行特定類別的投資，但需要所有參與者都是美國公民，相比之下LLC對成員沒有國籍限制，目前這一方案還在被驗證的過程中，暫時沒有太多細節。

今年初馬紹爾群島修訂了《非營利實體法》，任何DAO都可以在該國注冊為非營利性有限責任公司進行經營同時享有稅務免除。該法律允許在單獨某個人對整個DAO承擔負責的情況下注冊。這是美國結構的離岸版本，但不受美國聯邦法律約束。盡管馬紹爾版的LLC可以正常開展經營性業務，但不得給DAO成員分配收入或利潤，并不適用投資類型的DAO。

海外基金會

相比注冊為有限責任公司的DAO，目前選擇在世界不同地點注冊基金會的更多。基金會的好處是它可以是「ownerless」的，如果發生了意外情況，這將減少創始團隊的法律責任。Onshore基金會的流行地點為瑞士和新加坡。他們提供了很好的法律保護，但DAO需要為收入納稅。Offshore的注冊地多為開曼，BVI等地。其中開曼對token發行比較友好，這也是目前相當多DAO的選擇。Onshoreoffshore的主要區別為offshore有稅務豁免。基金會由理事會或董事會管理，這在一定程度上犧牲了去中心化水平，不過代幣持有者可以通過投票指導理事會或董事會進行行動。基金會在DAO流行之前已經被區塊鏈相關組織大量使用，大家相對很熟悉這個模式。

英格蘭銀行副行長：一些加密資產純粹是投機性的，沒有任何支持:金色財經報道，英格蘭銀行 (BOE) 負責金融穩定的副行長Jon Cunliffe爵士本周在英國高級專員駐新加坡的官邸討論了加密貨幣風險和法規。英格蘭銀行高管警告說：沒有內在價值的金融資產，只值下一個買家愿意支付的價格。因此，它們本質上是不穩定的，非常容易受到情緒的影響并且容易崩潰。

他解釋說，一些加密資產純粹是投機性的，沒有任何支持，這位英國央行行長補充說，最近加密市場的波動并未對整個金融系統構成風險，并指出加密可能沒有充分整合到金融系統的其他部分，成為直接的系統性風險。

然而，Cunliffe 斷言加密貨幣和傳統金融系統之間的界限將越來越模糊，他說如果不采取行動，系統性風險就會出現，特別是如果加密貨幣活動及其與銀行和其他市場的聯系繼續增長的話。他強調，監管機構需要“繼續工作”并將加密貨幣納入“監管范圍”。[2022/7/17 2:18:40]

非法人非營利協會

UNA是近一年大家重點探索的新形態。UNA允許非常靈活的認定成員，允許成員匿名，允許方便的流動，這些特點跟現有的社區類DAO能很好的適配。UNA可以經營盈利性業務，但整個組織需要保持非營利性，因為不能有利潤分配。但?UNA是個相對較新的實踐，美國各州目前對UNA的理解也都不盡相同，缺乏相應的判例，這有可能會導致UNA在特定情況下不被認可從而引發風險，另外UNA更適用主要人員和業務活動依托美國的DAO，組織需在美國納稅。

特殊目的信托

特殊目的信托的形態一般是?DAO把部分或全部資產轉讓給受托人，并通過信托協議委托受托人進行業務活動。這樣既解決了線下實體的問題，也能夠讓DAO成員和受托人都受到有限責任的保護。將法律結構引入DAO的主要問題之一是，遵守為傳統組織設計的規范可能會損害DAO的去中心化和自由度。特別是絕大部分法律結構都需要政府的審批才能完成。而依據根西島法律成立的特別目的信托消除了這一問題。它無需政府審批，無需保持匯報。依據信托協議發生資產轉移時候該信托即生效。但特別目的信托應用的場景主要是代表DAO里的委員會或者SubDAO進行特定的業務，把整個DAO包裝為信托結構目前還有待探索。

以上討論過的所有方案都解決了最初的三問。但在這個基礎上，又各有自己的特點。DAO的法律結構在實際設計中要適配的情況往往是復雜的，需要考慮因素有主要參與成員所在國家區域，期望的治理結構，去中心化程度，主要的業務方向，DAO的成員規模和持續性，Token策略，SubDAO策略，注冊成本等。

關于DAO的法律結構和相關實踐是很新的領域，還并沒有形成普遍共識和最佳實踐，有待進一步探索。

作者并非法律從業人士，本文不構成任何法律建議，部分內容可能存在錯誤。

參考文獻：

https://www.cftc.gov/PressRoom/PressReleases/8590-22

https://www.cftc.gov/PressRoom/SpeechesTestimony/mersingerstatement092222

https://daos.paradigm.xyz/

https://www.paradigm.xyz/2022/06/dao-strategy-and-legal-wrappers

https://a16zcrypto.com/wp-content/uploads/2022/06/dao-legal-framework-part-1.pdf

https://a16zcrypto.com/wp-content/uploads/2022/06/dao-legal-framework-part-2.pdf

https://github.com/metacartel/MCV/blob/master/Legal/GrimoireandExhibits/MCV-Grimoire-Final-All-Exhihbits.pdf

https://lexnode.substack.com/p/wyomings-legal-dao-saster

http://www.dlp.gov.ky/portal/pls/portal/docs/1/12408397.PDF

https://www.ogier.com/publications/the-foundation-company-as-a-decentralised-autonomous-organisation-dao-in-the-cayman-islands#

https://www.careyolsen.com/briefings/cayman-islands-foundation-companies-daos-defi-and-nfts

https://www.careyolsen.com/briefings/guernsey-non-charitable-purpose-trusts

https://dydx.foundation/blog/legal-framework-non-us-trusts-in-daos

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