區塊鏈:虛擬貨幣交易被定為非法集資，從業者需要關注哪幾個問題？

原文作者：徐賜豪

原文來源：財聯社|區塊鏈日報

近日，最高人民法院發布《最高人民法院關于修改〈最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋〉的決定》，自2022年3月1日起施行。

最新司法解釋是關于刑法第一百七十六條非法吸收公眾存款罪及第一百九十二條集資詐騙罪的細化和解釋，其中第二條第款明確規定了虛擬幣交易為非法吸收公眾存款罪。

“監管靴子的落地并不意外。”融孚律師事務所律師潘婷向《區塊鏈日報》記者表示，其實自從《關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知》發布后，有關虛擬幣相關交易的司法解釋就已經在預料之中。

中證報：嚴禁虛擬貨幣交易炒作 央行約談部分銀行和支付機構:中國證券報今日刊文表示，嚴禁虛擬貨幣交易炒作 央行約談部分銀行和支付機構。文章認為，防止虛擬貨幣炒作，要及時切斷交易資金支付鏈路。要警惕“炒幣”危害。監管部門和專家強調，比特幣與金融產品有本質區別。比特幣交易歸根到底就是炒作。[2021/6/22 23:55:19]

新司法解釋施行后，哪些行為可為哪些不可為，以及施行過程中的難點等問題，《區塊鏈日報》記者采訪了多位專業律師。

IEO、IGO各種行為都是違法的

潘婷律師表示，此次司法解釋的規定首當其沖的是ICO。此類行為是《最新司法解釋》重點關注對象，包括ICO的各種變身形式，IEO也好、IGO也罷，不管名稱怎么變，本質都是非法吸收公眾存款的行為。

動態 | 日本警察廳提醒用戶注意針對虛擬貨幣的恐嚇郵件:crypto.watch消息稱，9月25日，日本警察廳網絡安全對策總部對大眾發出警告稱，騙取虛擬貨幣的恐嚇郵件正在傳播中希望大眾提高警惕。近年來，通過各種奇怪的恐嚇郵件勒索虛擬貨幣的事件屢見不鮮，警察廳也就此多次提醒大眾。此次傳播中的恐嚇郵件以“我從你的系統下載了機密信息要想刪除就支付虛擬貨幣”之類和此前類似的內容來騙取虛擬貨幣。警察局告誡人們不回復這些電子郵件，更不要答應其請求。[2018/9/27]

潘婷進一步解釋稱，《最新司法解釋》實施前，ico的立案一直是個難題。如果項目方是用法幣募資的，那么在機關立案通常是相對簡單的。但是，如果項目方是用虛擬幣募資的，如ETH、USDT等，那么立案堪比取經，非要過個九九八十一難。但是《最新司法解釋》實施后，相信立案難情況將逐漸改變。

虛擬貨幣不留痕 玩家成暴力犯罪受害者:財新報道稱，虛擬貨幣技術先進、安全規格高、交易匿名等特點使全世界投資者趨之若鶩，自然也讓犯罪分子垂涎。原本，報端常見黑客入侵交易所盜取價值天文數字的比特幣，罪犯是身懷絕技的互聯網高手。近來，卻頻現搶劫、綁架勒索等傳統暴力犯罪。這常常讓執法者哭笑不得，虛擬貨幣“新貴”夜不能寐。[2018/2/20]

潘婷律師指出，Gamefi的項目方不要抱有僥幸心理，雖然鏈游的形式很新穎，但是iGO的本質仍然是非法吸收公眾存款。

“接著就是理財。如鎖倉理財、質押理財、Lunchpad等，基本都在最新司法解釋的管轄范圍內。”潘婷表示。

韓國又有一名因投資虛擬貨幣失敗而自殺的男子:7日韓國首爾銅雀區表示上個月21號下午2點（韓國時間）一名30多少歲男子被發現在首爾銅雀區私宅中自殺，正在調查。雖然沒有在自殺現場發現這名男子的遺書，但表示這名男子最近在虛擬貨幣上投入了大量的金錢，投資失敗連本帶利全部賠了進去，導致他一直很悲觀所以選擇自殺。據悉這名男子在虛擬貨幣上投資了1000萬以上韓幣，但是上個月隨著韓國政府對虛擬貨幣的監管政策導致虛擬貨幣價格急降，他遭受了巨大的損失。[2018/2/7]

“非法集資新司法解釋將實施，以網絡借貸、投資入股、虛擬幣交易等方式非法吸收資金將作為非法吸收公眾存款罪定罪的認定條件，是補齊監管和法律短板，打擊相關違法犯罪行為的新要求，也是對司法新實踐和犯罪新形式的新總結。”中聞律師事務所合伙人李亞接受《區塊鏈日報》采訪時說。

李亞律師表示，涉及到了虛擬幣交易的行為，無論是場外的OTC交易、幣幣交易、DeFi、Gamefi以及空投行為等，不能僅從商業模式上來判斷一種行為的法律性質，需要揭開面紗去看這種事物的本質。

李亞進一步解釋稱，只要是符合非法吸收公眾存款罪的四個特征要件，即非法性、公開性、利誘性、社會性等，且不符合企業合規改革試點適用條件的，都可能會涉及到非法吸收公眾存款罪。

安全？

值得注意的是，對于此前的發幣項目方，最新的司法解釋是否有追溯力也是幣圈關注的一個焦點。

“如果說是原來的項目持續到現在，那這種違法或者說犯罪行為屬于持續性的狀態，那肯定適用于現在新的司法解釋。”李亞表示。

李亞解釋稱，我國刑法溯及力是“從舊兼從輕”原則，即“有利于被告人”的準則。同樣，對于新的司法解釋實施前發生的行為，行為時已有相關司法解釋，依照行為時的司法解釋辦理；但適用新的司法解釋對犯罪嫌疑人、被告人有利的，適用新的司法解釋。

NFT平臺會受影響嗎？

2021年被稱為NFT元年，國內的很多互聯網公司推出自己的數字藏品平臺，那么NFT平臺會受到《最新司法解釋》影響嗎？

潘婷律師表示，常規的NFT平臺及交易并不在《最新司法解釋》與《關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知》規制范圍內。

潘婷指出“常規”的NFT平臺及交易，如果項目方或平臺有利用發行大量NFT對不特定對象進行募資或者價格操縱等擾亂金融市場的行為，依然涉及刑事犯罪。

不過，潘婷也表示，像阿里的鯨探、騰訊的幻核等數字藏品平臺沒有二級市場交易，用的也是私鏈，買賣都用人民幣，它們的法律風險很小。

定罪的難點

對于虛擬貨幣交易定性為非法吸收資金行為的難點。李亞律師認為主要有這三個方面：

一是，虛擬貨幣交易犯罪往往和技術創新、金融創新密切相關，在界定罪與非罪時，需要對犯罪手段進行精準的法律認定。

其次，虛擬貨幣交易犯罪會涉及到區塊鏈等相關技術問題，需要辦案人員對相關專業知識有一定了解。

還有就是虛擬貨幣交易犯罪多是利用網絡、區塊鏈等技術工具，且涉及人員眾多，為辦案人員取證和固定證據造成了很多困難。

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