NFT:對話肖颯：NFT合規八問

8月以來，全球范圍內NFT（非同質化代幣）持續火熱。

一方面，國際巨頭企業爭相入局：全球支付巨頭Visa宣布以15萬美元購買并收藏NFT數字藝術品CryptoPunks；Facebook高管表示正在考慮推出數字錢包的同時構建NFT功能。

另一方面，NFT交易價格也在不斷刷新紀錄：一幅虛擬的石頭畫像在8月23日以400枚以太坊（約合130萬美元）的價格售出，創下了NFT藝術品系列EtherRock的最新價格紀錄；一幅僵尸CryptoPunk作品在8月24日以1600枚以太坊（約合530萬美元）的價格售出，創下了該組作品第四高的成交紀錄。

這一原本小眾的幣圈內產物，正越來越受到更廣范圍的普通投資者關注，中國的NFT市場亦在快速發酵。

但作為一個新的事物，它在定義、監管、法律方面依然都存在一定的模糊或者空白。近日，21世紀經濟報道記者獨家對話大成律師事務所合伙人、中國社會科學院產業金融研究基地特約研究員、中國銀行法學會理事肖颯律師，展開了解讀NFT的合規八問。

一問：你曾經提過，NFT似乎是中國法項下最有可能合規開展的涉通證業務，各方寄予厚望，但是從法律層面來說，NFT到底是什么？它是虛擬資產嗎？有金融屬性嗎？它受到法律的保護嗎？

肖颯：NFT在中國法項下其實是一種權利的憑證，它不一定屬于某種權利，它可能是一種物權、債權或者一種其他權利的憑證。

對于NFT是否能夠賦有物權屬性的問題，目前從NFT的實踐看，大部分人都不愿意承認其具有物權屬性，主要原因在于若認定為物權，法律對于虛擬商品的認定和管控更周嚴。如果NFT具備物權屬性，那么在一些情況下，一些文化類的NFT將難以實現。例如當獲得一個音樂NFT或者皮膚NFT，可能其權限只限于播放音樂或者展示皮膚，但是我們無法擁有其自身的版權即著作權。

BlockFi雇傭說客來簡化與政策制定者的對話:金色財經報道，加密貸款平臺BlockFi已從Arnold & Porter Kaye Scholer LLP聘請說客，為數字資產金融服務提供商制定監管和稅收政策。BlockFi與Arnold & Porter成立了一個五人政策團隊。Arnold & Porter合伙人馬克·埃普利(Mark Epley)和法律與游說公司立法與公共政策實踐小組主席凱文·奧尼爾(Kevin O 'Neill)組成了這個團隊。埃普利表示，Arnold & Porter將成為BlockFi的另一個自我，幫助該公司與立法者討論行業利益。他指出，政策制定者對聽取個別市場參與者的意見不感興趣，但游說者可以在這類談判中提供幫助。Epley透露，盡管Arnold & Porter還有其他客戶對加密貨幣感興趣，但目前它沒有為任何其他公司游說。（cryptoslate）[2022/6/12 4:19:43]

總而言之，對于NFT其自身的法律性質，仍存在爭議；但是對于NFT是一種權利的憑證，目前沒有爭議。

二問：你曾經從數字出版的角度解讀過NFT，那么NFT構成數字出版嗎？是否因為區塊鏈的去中心化和不可篡改性，NFT將不存在侵權的煩惱？是否存在合規風險？

肖颯：在數字出版方面，國家法律對其有相關規定和標準。由于NFT不同的發行方在NFT的發行數量上各不相同，NFT與數字出版之間的關系是不穩定的。數字出版指的是用數字技術對NFT內容進行編輯或加工，再復制，然后將其以復制品的方式進行發行。

火幣“DeFi預言家”項目對話：Terra基于費用模型搭建網絡生態:8月25日，火幣全球站“DeFi預言家”活動正式啟動，邀請到活動中四個DeFi項目線上對話。來自Terra項目生態發展負責人Daniel Hwang表示，Terra的運行基于費用模型，其生態系統網及絡基于費用模型有很大的優勢。Daniel在分享中介紹，目前Terra的累計交易收入排名第三，僅次于比特幣和以太坊，迄今為止已超過430萬美元。其中Terra驗證者獲得的獎勵超過了80萬美元。相比于通貨膨脹模型，Terra基于費用模型的重要之處在于它呈現的是客觀估值。從CHAI應用程序來看，實際消費者對商家購買的真實外部價值可以在區塊鏈上呈現。這些真實的交易費用對實際估值和網絡安全至關重要。[2020/8/26]

但是在NFT領域，可能存在一份NFT或者只有很少份數的情況，那么是否可以稱其為發行，是否在向公眾公開發售這樣的公眾產品，都存在著一些爭議。

需要特別說明的是，法律不是萬能的，且有時候是滯后的，技術反而先行于法律。目前NFT是否構成數字出版還未有明確答案，但如果該類NFT的發行數量較多，并符合相應的法律要求，那么它可能可以歸屬于數字發行。但是目前來看，很多NFT還達不到數字發行的程度或者標準。

三問：某種程度來說，NFT與ICO同根，但ICO在我國監管體系中是被明確叫停的，NFT是一個新事物，隨著它的發展，NFT是否有ICO（首次幣發行）化的可能？有哪些法律風險？

特斯拉創始人在和J.K. 羅琳推特對話時稱持有 0.25 BTC:特斯拉創始人 Elon Musk 在和哈利波特作者 J.K. 羅琳推特對話時稱持有 0.25 BTC 。《哈利波特》作者 J.K. 羅琳在推特上表示對比特幣有興趣，并尋求網友為其解釋比特幣。為此，特斯拉創始人 Elon Musk 和以太坊創始人 Vitalik Buterin 都開始向她積極布道解釋加密貨幣概念，其中，Elon Musk 更在討論中透露自己持有 0.25 BTC 。[2020/5/17]

肖颯：2017年9月，我國出臺了相關文件，其對ICO自身的非法公開融資的性質進行定性。當時P2P行業某種程度上啟蒙了中國民眾的金融意識，人們開始思考怎么利用自身盈余的錢進行投資，甚至存在一些盲目行為，也發生了一些非法集資案件或風險事件。當時的ICO是仿造IPO，即項目方發一個白皮書，就可以在社會上得到融資，但同時也存在一個問題，即普通購買人實際上對此項目本身或者對ICO并不了解，但又有欲望投資，此時就可能引發一些金融風險。所以當時監管部門就及時對ICO自身的非法公開融資的性質進行定性。

但回到NFT，NFT其自身具有不可分性，不同于ICO以往可以等額分份，進而向社會公眾售賣，后者的法律風險會更嚴重一點。NFT只是某一個數字產品，其自身性質導致它的金融屬性比其他通證項目的金融屬性要弱得多，所以它作為一種商品進行流轉的可能性就會更大。此外，從一個普通商品到金融產品，是需要有一個演化過程的。NFT金融屬性偏低，同時又是虛擬商品，某種程度上它又能促進文化產業發展，未來監管機構是否要保留它，需要權衡和智慧。

立陶宛央行發起與銀行、監管機構與交易所之間的對話:據波羅的海時報報道，4月15日，立陶宛央行已開始研究加密貨幣，并啟動了商業銀行、政府監管機構和加密交易商之間的對話，金融部金融犯罪調查局（FNTT）、銀行和ICO組織代表參加了最近的加密貨幣圓桌會議。FNTT金融技術戰略協調員Jekaterina Govina表示，無論加密貨幣的風險如何，不能盲目對其否認。[2018/4/16]

四問：NFT交易所的合規性與合法性是目前市場存疑的重點，NFT平臺提供的服務如何定性？在中國開展NFT交易所的合規與法律風險在哪？

肖颯：目前對于NFT而言，并不建議對其建立一個二級市場或一個類似二級市場的交易所。在法律層面，如果只是單純地鑄造NFT，讓其成為虛擬商品，并被其粉絲或者藝術收藏家收藏，都是合法允許的。

但是如果對NFT進行二次交易或多次交易，則可能會變成炒作，最終可能會把一個產品的價值炒作提到很高，而其本身實際的文化和商業價值較低，進而引發相應的金融安全問題。

所以如果建立具有金融性質的交易所，包括有省級資質的一些交易所來進行NFT交易，其實在目前法律上都是相對負面的評價。

如果民間自發組織交易所，那么它的法律性質肯定為負向，即違法，可能造成嚴重的法律后果。甚至該行為在一定程度上可能觸發《刑法》第266條構成詐騙罪，或觸犯《刑法》第225條構成非法經營罪。

所以不要輕易嘗試NFT的二級市場以及對其反復炒作，也不能夠欺瞞消費者或誘使消費者購買，這些都容易觸犯法律，構成違法犯罪。

哈希財經CEO鐘萍對話Path項目CTO Marshal Webb:哈希財經CEO鐘萍作為3點鐘創始群主持人對話Path項目CTO Marshal Webb，Webb分享了一個天才少年的黑客經歷，以及如何用區塊鏈來解決傳統無法解決的網絡安全問題。作為95后天才領袖，Marshal Webb正在積極改變傳統安全行業。[2018/3/27]

五問：反洗錢是NFT平臺難以繞過的法律義務。平臺要想合規經營應該怎么做？你有怎樣的建議？NFT交易所中國法項下有哪些解決路徑？

肖颯：就今年而言，國家很重視反洗錢工作。對于反洗錢，其不僅存在于金融銀行業，一些特殊行業也要反洗錢，比如鑄造或持有NFT的場所。

NFT這類產品自身既屬于文化類產品，又與虛擬產品緊密掛鉤，因此其價值很容易被虛高，進而有些人容易通過這一途徑對其洗錢。

所以鑄造或者拍賣NFT的平臺場所需要注意，在一方面要做好KYC工作，對于客戶的實名認證要嚴格把控；另一方面也要完成好反洗錢工作，具體操作參照中國各銀行反洗錢相關策略；此外也可以購買一些反洗錢的外包技術；并且由于NFT業務其底層是區塊鏈技術，所以需要及時向網信或網安部門做好報備工作，報備NFT上線產品。在報備過程中也要自愿接受反洗錢考察，并且如果有需要，可以定時發報告給監管機構。

當然目前在法律層面，對于NFT的鑄造者、銷售者或拍賣者，他們尚未有反洗錢的特殊義務，但是為了防止后期出現問題，現在就應該及時完成自查自糾工作，自證清白。

六問：對大多數對NFT感興趣的投資人或者收藏家來說，要想獲得心儀的NFT很大可能要參與拍賣，尤其是網絡拍賣。那么對于NFT的網絡拍賣，是否存在合規和法律上的風險？藏家和加密藝術家應該如何一方面做到合法合規，另一方面也能很好地保護自身的合法權益？

肖颯：對于NFT的網絡拍賣，作為普通的參與者，首先應該了解網絡拍賣的相關規則、程序和條例，以及與拍賣相關的法律，這樣才能更好地參與其中。

其次，對經營方來說，網絡拍賣需要持牌經營。但由于其不是國家級牌照，想要獲得拍賣牌照目前不是很難。如果有投資者有意向做網絡拍賣，也可以在一些地方購買相關的拍賣牌照，或與網絡拍賣公司進行合作。

此外，標的物的合法合規性也很重要。可能有些標的物存在問題甚至違法，所以需要注意標的物是否合法合規。目前NFT沒有被劃入違禁品一類，所以NFT作為一種權利的憑證是可以被拍賣的。但是拍賣NFT時需要注意其內容，如果內容含有不當言論，或尺度介于藝術和之間，則需要特別注意。

目前在海外拍賣市場存在一些對女性很不尊重的NFT標的物，但是在國內開展拍賣時一定要注意界限，對標的物自身內容的審查要盡可能嚴格。

此外在做一些文創類NFT時，一些拍賣平臺在未提前與版權方溝通的情況下就直接拍賣，這會影響NFT權利歸屬，在后期也可能造成前后權利人矛盾。雖然目前尚未出現大型的相關訴訟，但是在未來可能會出現。

NFT的投資與銷售都較復雜，在未來NFT的實踐或司法實踐都可能出現一些糾紛或矛盾，當然未來司法解釋也可能會相應對其進行補充，參與者無需著急，且行且珍惜。

七問：在數字代幣的領域，消費者、投資人受到欺詐致使自身遭受損失的案例很多。NFT尚屬新事物，對于試圖進入這一領域的消費者或投資人，你有哪些建議幫助他們規避風險？

肖颯：對于試圖進入NFT領域的消費者或投資人，首先應該明確自身進入該領域的目的。目的是喜歡并愿意去收藏NFT的相關藏品，是為了炒作，還是為了支持自己喜歡的偶像或藝術家？作為消費者應該具有基本的理性消費意識，不要盲目支持。

目前該領域確實存在一些亂象，會令消費者受到詐騙，財產受到嚴重損失。因為對于文化類產品，不同人對于其價值的定義不同，可能存在較大價值落差。所以在新事物文化類產品出現時，其本身就存在虛高，加之炒作、欺騙等現象存在，該文化產品的價值就遠超過其本身實際價值，進而可能會使意圖投資的消費者受到較大的財產損失。

此外還可能存在組織領導傳銷的違法行為。有一部分人會利用NFT這類新事物在微信群等場所進行組織傳銷，比如利用一些幣圈老套路來進行詐騙，利用NFT的由頭，煽動消費者成為合伙人，將產品賣給下家，在人員上組成金字塔的結構等典型傳銷套路，需要警惕。

此外，在數字代幣這類領域也可能存在盜竊情況。一些黑客或者其平臺自身內部員工會有“偷幣”行為。

NFT作為以區塊鏈技術為底層技術的產品，并不能保證NFT自身未來一定前景光明。

目前對于NFT投資尚存在較多風險，如法律風險，操作風險等，所以需謹慎、量力而行。如果真的感興趣，可以嘗試一點，但不要輕易All in。

八問：目前對于NFT其實在監管政策上還是空白，從過去區塊鏈領域相關法律法規，以及國外借鑒來看，對于這一領域的監管，你有怎樣的看法和建議？

肖颯：對于NFT的監管，未來可能是多頭監管，而不是單一機構監管。比如在反洗錢方面由金融監管機構；在數字代幣領域由網安部門或者是網信部門監管；對于涉及NFT其他屬性如金融外匯屬性，則可能由外匯管理相關監管單位進行監管。在中國目前有聯席會議制度，通過聯席會議將幾家監管方聚集在一起聯合執法，比如ICO當年是7家共同執法。此外，在地方上也可以由相關職權部門組成聯合執法隊伍，然后約談當地企業進行報備工作，并通過貓眼指數或Fintech等金融科技監管辦法進行實時了解。

相信對NFT的監管將是聯合執法，并且不是完全滯后的，而是在整個NFT發展事前、事中、事后都會了解并搜集信息，從法律到行政監管力度都較強。比如一些區塊鏈公司，它在國內的宣傳營銷信息會很快被監管機構抓取得知，會有工作人員及時跟區塊鏈公司聯系，詢問該公司的法定代表人，并約談該公司進行相應的報備工作等。

未來如果要從事NFT領域，一方面需要做到合法合規，另一方面需要衡量自己的資金實力，面對未知的金融風險能夠具備一定的化解能力。

從國外的監管實踐來看，由于中國法律和國外不同，對于ICO和token（代幣），國內法律認定的性質與英美法系國家對其定義為證券的性質不同。我國證券法并不承認非法定等額分份的東西就是證券，我們對比特幣這類的虛擬產品，對其定性就是特定的虛擬商品，并沒有證券定義。所以我們未來對NFT的監管機構也不會是SEC證券類機構，對于海外的監管意見國內可以做一些參考，但是它并不符合我國法律實際情況。目前允許對NFT先行先試，但是若出現問題還是需要承擔法律責任。

此外需要特別注意的是，不管其他國家和地區法律怎么規定，最終還要遵守中國內地法律。區塊鏈公司并非將主體設在國外或公司人員在國外，就不受國內法律制裁，無論主體是否在國內，一旦其侵害中國人民的人身財產等利益，中國法律就會介入。

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