ENT:私募刑案偵辦難點整理

近日，我們圍繞私募基金涉刑的運作類型、犯罪定性以及經典案例等多項維度進行了分析，但颯姐團隊的文章多聚焦于發起人募集資金的行為風險。本文將一反常態，從偵辦私募刑案的角度整理難點，請各位讀者批評指正。

私募基金涉刑案件的外觀表征

結合私募基金的性質與實踐情況，從宏觀角度，颯姐團隊整理私募基金涉刑案件幾項重要特點如下：

01

非法實質之外存在合法外衣

從組織形式上來看，募集機構通常采取有限責任公司、股份有限公司或合伙企業的組織形式實施資金募集，在形式上能夠在一定程度上規避相關監管部門的審查。

Stader Labs以4.5億估值完成1250萬美元私募融資，三箭資本領投:1月20日消息，加密貨幣抵押管理平臺Stader Labs周四宣布以4.5億估值完成1250萬美元私募融資，三箭資本領投，Blockchain.com、Accomplice、DACM、GoldenTree Asset Management、Accel、Amber、4RC, Figment以及多位天使投資人參投。

新融資將用于加速Stader Labs跨鏈擴張，以及發展其第三方生態系統，利用去中心化的Stader基礎設施開發質押應用程序。

據三箭資本聯合創始人Kyle Davies稱，目前在Stader Labs上有超過1.5萬個獨立錢包，TVL約為5億美元。其協議于去年11月發布。

目前，Stader Labs只支持Terra區塊鏈上的質押，未來還計劃擴展至Solana、以太坊、Fantom、Hedera和Polygon。（Cointelegraph）[2022/1/21 9:02:57]

從宣傳內容上來看，涉及非法集資犯罪的私募基金往往會向投資者宣稱其項目的具有背書內容，如律師事務所的合規法律意見、地方政府的PPP工程材料等。此類背書行為誘騙性較強，能夠為非法集資有效增信。

首個AR NFT生成器Hololoot完成私募和種子輪融資，Enjin等參投:12月13日消息，首個 AR NFT 生成器項目 Hololoot 已完成私募和種子輪融資（具體金額暫未披露），Enjin、Ferrum Network、Otis Capital、Legion Ventures 等參投。據悉，由于目前 NFT 和元宇宙的入門成本過高，Hololoot 希望把 NFT 和元宇宙導入全球近 10 億部支持增強現實（AR）的設備，以推動大眾接觸元宇宙和 NFT。[2021/12/13 7:35:35]

從法律關系上來看，在募集資金的過程中，募集機構會與投資者簽訂投資合同，民事合同在刑事案件的實踐中往往能夠成為出罪的重要因素：涉案糾紛屬于民事糾紛，不應立案偵查。

BIT Mining宣布完成5000萬美元的私募配售:金色財經報道，BIT Mining今天宣布完成其先前宣布的1億股A類普通股和可購買最多1億股A類普通股的認股權證的非公開配售。在扣除配售代理費用以及公司應付的發行費用之前，私募為該公司帶來了5000萬美元的總收益。公司擬將私募所得款項凈額用于購買額外的礦機、在海外建設新數據中心、擴展其基礎設施并改善其營運資金狀況。[2021/7/17 0:58:29]

02

案件金融專業性較強

私募基金屬于資本市場的重要組成部分，犯罪嫌疑人與“合格投資者”多為具備一定抗風險能力的金融從業人員，具備較強的經濟學基礎與豐富的金融知識。實踐中，該等從業人員不乏擁有國內外一流名校的金融相關學歷學位，其工作底稿與日常溝通以金融術語為主，負責案件偵辦的偵查人員同樣需要具備這方面的基礎知識。

Tidal Finance完成180萬美元私募融資，Hypersphere Ventures領投:3月2日消息，波卡生態上的開放式可編程保險市場Tidal Finance完成180萬美元的私募融資，Hypersphere Ventures領投，Spartan Capital、Kenetic Capital和QCP Capital參投。Tidal Finance聯合創始人兼CEO Chad Liu透露，有了新的資金，Tidal有望在4月中旬啟動其協議。自去年9月以來，Tidal一直在開發中，并將在大約兩周內推出測試網。（The Block）[2021/3/2 18:07:40]

03

案件具有涉眾金融的屬性，危害后果嚴重

私募基金的投資者本應符合監管法律的規定，在資產、投資金額、人數上有著嚴格限制。但由于私募機構及其業務人員擅自拆分投資份額，致使大量投資者均屬于不合格投資人，具有年齡偏大、受教育程度低、抗風險能力弱等特點。

當私募暴雷，由于不合格投資者無法承擔損失，該等群體容易發生群體性事件，甚至于聚眾沖擊國家機關，存在極高的風險隱患與不安定因素。

私募基金涉刑案件的實質偵辦難點

具體到偵查過程中，結合前述特性，颯姐團隊認為，私募刑案的主要偵辦難點有三：

01

資金流向取證困難

在非法集資類的刑事案件中，資金流向是案件定性定量的核心之一。實踐中，由于投資份額的拆分，私募基金涉及到的資金流向將會非常復雜，特別是在涉案金額較大的案件中，個人賬戶、機構賬戶、第三方支付機構賬戶等待查明細的工作量非人力所能企及，必須引入司法審計或某些科技手段。

就此進一步論述，一方面，涉眾金融案件的司法審計周期長，成本高，而立案偵查的法定期限又極為有限，往往二者不能有效搭配；另一方面，通過科技手段形成的電子證據，其證據效力容易遭受質疑。因此，取證、固證需要專業人員操作，并須使得證據三性得到保障，如：確保MD5算法的Hash值不變。否則，諸如颯姐團隊的專業辯護人將會質疑該等證據的合法性，并試圖排除非法證據。

02

集資贓款追回困難

私募刑案的集資贓款往往存在被挪用的情形，該等資金被用于購入財物尚可，司法機關能夠變賣或拍賣資金所對價的財物，用于清償被害人損失。但倘若資金用于高風險的二級市場投資，或者通過地下錢莊注入海外，則贓款往往無法追回。即便在犯罪嫌疑人的量刑上可從重，但對追贓目的實現終究于事無補。

實踐中，部分偵查機關會選擇穿透式追贓，破壞市場交易秩序，罔顧善意第三人的利益，這種追贓模式容易受到詬病與投訴，颯姐團隊并不鼓勵。

03

穩定被害人情緒困難

如前所述，由于涉刑的募集機構往往繞開了法定的投資人標準限制，私募刑案的被害人群體往往缺乏風險識別能力與風險承擔能力，部分被害人甚至對金融行為與非法集資行為均缺乏基本認知，甚至會有政府應當承擔連帶還款責任等觀念。

私募刑案的被害人大多不關心犯罪嫌疑人是否被繩之以法，他們僅注重偵查機關能否為其追回贓款。一旦沒有好的結果，動輒要求偵查機關的上級機關予以反饋，為案件偵辦制造困難。因此，私募刑案的偵查人員在履行偵查義務的同時，還須穩定被害人群體的情緒，做好普法與安撫的工作。

寫在最后

偵查人員在處理涉眾金融案件時存在諸多困難，除了要解決與辯護人相同的專業問題之外，更需要處理法律之外的行政任務與情緒問題。亦因此，當辯護律師介入時，颯姐團隊對偵查人員的頭疼深表理解！但無論如何，作為法律共同體的一部分，我們對抗的目的仍是為了有效打擊犯罪與精準適度打擊的兼得，容許對抗存在的刑事訴訟制度本身正是我們國家司法文明昌盛的象征。

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