虛擬資產:2023香港NFT開新局 平臺如何抓住“窗口期”？

香港立法會于2022年12月7日通過了《2022年打擊洗錢及恐怖分子資金籌集（修訂）條例草案》（以下簡稱《修訂條例》），這一重磅法案的通過預計將會在未來很短的時期內加強香港的打擊洗錢及恐怖分子資金籌集制度建設。

在實際實施《修訂條例》方面，該法案將會在2023年第二季度分階段生效，讓受規管行業有足夠時間接受新的要求。具體而言，貴金屬及寶石交易商注冊制度會在2023年4月1日生效，虛擬資產服務提供者發牌制度及其他有關打擊洗錢及恐怖分子資金籌集要求的修訂會在2023年6月1日生效。

坊間傳言的“23年6月出臺NFT持牌規范”等類似消息，即出于此。那么，實際上香港針對NFT的持牌要求是怎樣的？颯姐團隊今天就來跟大家深度聊一聊這個問題。

針對NFT，香港怎么管？

先給一個簡單直接的結論：目前香港針對NFT尚未出臺專門的監管規范，NFT是否能被納入證監會現有的監管體系中還有待進一步的觀察和實踐。那么，既然目前尚未有專門的規范出臺，想在香港經營NFT平臺的人就必須從理解香港的虛擬資產監管思路入手，合規經營并防范法律風險。

DCG報告：2022年虧損11億美元:金色財經報道，加密貨幣集團Digital Currency Group(DCG)報告稱，去年虧損11億美元，原因是該公司在加密貨幣價格暴跌和借貸平臺Genesis的重組方面苦苦掙扎。DCG在其第四季度投資者報告中表示，“除了BTC和加密資產價格下跌的負面影響外，去年的業績還反映了三箭資本(TAC)違約對Genesis的影響。”

報告稱，從合并資產負債表的角度來看，截至2022年12月31日，DCG持有的總資產為53億美元。這包括2.62億美元的現金和現金等價物及代幣、灰度信托股份、風險投資和基金投資在內的投資資產達6.7億美元。據DCG稱，其余資產主要包括Grayscale和Foundry。DCG發言人表示，所有投資資產和風險投資組合的價值均已按市值計價。報告稱，DCG第四季度收入為1.43億美元，虧損2400萬美元。全年綜合收入為7.19億美元。在其年度獨立股票估值中，DCG的股票估值為22億美元，即每股價格為27.93美元。“這一評估與該行業同期股價下跌75%-85%的情況基本一致。”[2023/2/28 12:32:49]

香港目前對NFT的監管思路和態度實際上是參照了美國參議員 Cynthia Lummis (R-WY) 和 Kirsten Gillibrand (D-NY) 提出的《負責任金融創新法案》（S. 4356 - the Responsible Financial Innovation Act，簡稱 RFIA）。RFIA法案將虛擬資產一分為二地劃為了“金融證券化”（證券）和“非金融證券化”（商品）的兩個大類，對于金融證券化的虛擬資產由美國證監會（SEC）會同金融監管機構管理，而非金融化的虛擬資產則歸由美國商品期貨交易委員會（CFTC）管轄。

Signature Bank聯創、總裁兼CEO計劃在2023年轉型為高級顧問:金色財經報道，加密友好銀行 Signature Bank 宣布，聯合創始人、總裁兼 CEO Joseph J. Depaolo 計劃在 2023 年轉型為高級顧問，首席運營官 Eric R. Howell 將自 3 月 1 日起接替 Depaolo 擔任總裁，并繼續擔任首席運營官和董事會成員。Depaolo 保留 CEO 職位，并繼續留在銀行董事會中。在 Depaolo 完成高級顧問的轉型后，Howell 屆時將被任命為新任 CEO。[2023/2/16 12:11:10]

根據RFIA提供的監管思路，香港也做出了符合自己實際情況的選擇：香港認可金融化NFT的存在，將NFT宏觀地分成了金融證券類NFT和非金融證券類（純數字藝術品）NFT兩部分（詳細分類標準尚未出臺）。香港證監會僅監管金融證券類的NFT，對于非金融證券類NFT來說，其活動不屬于證監會的監管范圍。

特斯拉股價在2022年下跌 65%，創下有史以來最大年度跌幅:金色財經報道，據華爾街日報，由于投資者擔心生產中斷、需求下降以及首席執行官埃隆·馬斯克對Twitter的關注，特斯拉的股價較年初下跌了約65%，市值損失超過7000 億美元。

根據Bernstein Research數據，今年年初美國部分特斯拉車型的等待時間高達30周，現在已經大幅下降。?[2022/12/31 22:18:43]

至于這兩類NFT的界限，香港證監會指出，如果某NFT構成了證券或者集體投資下的權益相類似的結構，那么就被定義為金融化NFT，因而需要持牌發行。另外，也可以根據香港《證券及期貨條例》來進行判斷：證券的定義是“任何團體（不論是否屬于法團）或政府或市政府當局的或者由他發行的股份、股額、債權證、債券股額、基金、債券或票據”，這個概念聽起來有些太概括，集體投資權益也被歸于證券中。該定義下，集體投資計劃被定義為包含四要素：“須涉及就財產而作出的安排；參與者對所涉財產的管理并無日常控制；該財產整體上是由營辦有關安排的人或代該人管理的，或參與者的供款和用以付款給他們的利潤或收益是匯集的；及有關安排的目的或作用是使參與者能夠分享或收取從上述財產取得或管理而產生的利潤、收益或其他回報。”符合以上條件的，會被定義為金融化NFT進行牌照監管。

隱私基礎設施NuCypher擬于2021年Q3進軍DeF領域:隱私基礎設施NuCypher（NU）在推特上宣布，目標在2021年第三季度進軍DeFi領域，更多信息即將公布。[2021/2/1 18:35:24]

明年如何在香港合規運營NFT平臺？

在《修訂條例》出臺后，部分客戶認為香港在2023年會出臺專門的NFT監管規范，颯姐團隊認為這個可能性較小。如我們一直在文章中提到的，香港政府在施政方面一直秉持著“在最前沿的領域做最保守的事情”，因此在NFT監管方面，香港政府大概率會在2023年出臺一系列的公眾咨詢，在公眾咨詢的基礎上才會出臺專門的法律規范，這個周期一般會以年為單位計，并不是可以一蹴而就的事情。

因此，在《修訂條例》生效后，我們建議想要在香港實際經營NFT平臺的個人或法人團隊，首先需要認真審查自身經營的NFT是否構成前面提到的香港《證券及期貨條例》中的證券期貨產品。如果屬于單純的數字藝術品交易平臺，原則上并不需要持有香港證監會批給的牌照。

報告：中幣（ZB）2020年Q3網頁訪問量全球排行第四:根據TokenInsight近期發布的2020年第三季度加密貨幣現貨交易行業研究報告（2020 Q3 Cryptocurrency Spot Exchange Industry Research Report）顯示，中幣（ZB）以第三季度網頁月平均訪問量超50000次、平均瀏覽時間約3分鐘的成績位列TokenInsight 2020年Q3全球主流交易所每月獨立訪問量及瀏覽時間排行榜第四。[2020/11/10 12:09:43]

其次就是檢視自身是否屬于《修訂條例》規定的虛擬資產服務提供商（VASP）。

虛擬資產服務

根據《修訂條例》，虛擬資產服務指的是需符合以下兩項標準：

1.  藉該項服務

（1）買賣虛擬資產的要約，經常以某種方式被提出或接受，而以該種方式提出或接受該等要約，形成具約束力的交易，或導致具約束力的交易產生；或

（2）人與人之間經常互相介紹或辨識，以期洽商或完成虛擬資產的買賣，或經常在有他們將會以某種方式洽商或完成虛擬資產的買賣的合理期望的情況下互相介紹或辨識，而以該種方式洽商或完成該等買賣，形成具約束力的交易，或導致具約束力的交易產生；及

2. 在該項服務中，客戶款項或客戶虛擬資產由提供該項服務的人直接或間接管有。

虛擬資產服務提供商

至于虛擬服務提供商的標準則是：

1. 符合以下說明的人，須視作提供虛擬資產服務：（1）該人經營提供虛擬資產服務的業務；或（2）該人為經營提供虛擬資產服務的業務的另一人、代表該另一人或藉與該另一人訂立的安排，而就提供該項虛擬資產服務執行任何受規管職能；

2. 任何人如為有關持牌提供者、代表該持牌提供者或藉與該持牌提供者訂立的安排，而就提供虛擬資產服務執行任何受規管職能，則須視作代表該持牌提供者提供該項虛擬資產服務；

3. 任何法團如根據第 53ZRK 條，獲批給牌照提供虛擬資產服務，則須視作就該項虛擬資產服務獲發牌；及

4. 任何個人如根據第 53ZRL 條，獲批給牌照代表持牌提供者提供虛擬資產服務，則須視作就該項虛擬資產服務獲發牌。

當然，《修訂條例》對虛擬資產服務提供商的規定非常詳細且繁雜，具體還需要參照《修訂條例》A834-A850的具體條款。在企業自我審查是否構成虛擬資產服務提供商的過程中，我們建議直接聘請專業律師出具法律意見，盡量降低誤判風險。

最后，如果對自身風險判斷不準確的伙伴們還可以使用一個比較笨但確實有效的辦法：直接提交香港證監會申報牌照。在申報過程中，香港證監會會對平臺的業務模式、經營范圍等做出專業詳細的判斷，最終給出一個確定的需要/不需要持牌的結論。當然，該種方式存在弊端，首先我們提交給證監會的材料必須是真實準確的，否則將會面臨嚴重的法律風險甚至是刑法風險；其次，這種方法耗時較長，幾乎需要走完整個申請持牌流程，短時間內難有結論。

寫在最后

站在22年末23年初的這個特殊時間節點上，颯姐團隊認為，總的來說香港政府擁抱虛擬經濟的基本態度不會出現大的變動，在明年甚至會出臺一些力度更大、更加利好虛擬資產平臺的政策，例如取消“專業投資者”門檻等，也不是不可能。但對于NFT平臺來說，在短期內很難有確定的規范性文件出臺，但在這段時間內提早布局并不是一件壞事。颯姐團隊認為，目前還是應當搶抓政策窗口期，盡早持牌更加有利于NFT平臺在香港的可持續發展。

肖颯lawyer

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