GDP:GDPR兩周年：數據保護的底線還是立法的天花板？

作為OmidyarNetwork“全球數據保護的路徑和缺陷”系列專題中的一篇，本文探討了《歐洲通用數據保護條例》自2018年5月生效以來對全球數據保護格局產生的影響。誠然，GDPR為全球法域內的法律變革開辟了新的道路，促進了公眾對數據治理和隱私的關注，從而極大地影響了全球數據保護的格局；但其在通過治外法權或作為立法典范直接或間接擴大自身影響力的同時，也放大了缺陷和局限性，導致其他國家一脈相承的法典同樣繼承了這些不足。

近兩年顯現出來的桎梏有：有些條款杠桿率過低/過高、無法否認的執行力不足、以及法律和創新之間持續的對抗。接下來，本文將探討GDPR影響的性質、范圍及其核心局限性，并思考該法律究竟是全球數據保護的示范者，還是一條失敗的底線。

縱覽全球，各地都能感受到GDPR在其域外適用范圍產生的直接影響。歐盟擁有超過五億的消費者，是世界上最大的單一市場，因此GDPR幾乎能影響到世界上每一個與歐盟做生意的地區。即便強如美國科技巨頭，也很難不碰這樣塊美味的蛋糕。憑借這種方式，GDPR為眾多大型企業和跨國公司設立了一個實際的標準。究其原因，其一，GDPR是一個方便公司履行的單一標準或框架，而不是一個地方的或國家的數據保護法律；其二，全球數據治理缺少一個靈活的范式。目前，很難找到一個能夠與歐盟數據保護框架比肩的框架。

我們還觀察到了“布魯塞爾效應”的間接影響：通過在世界各地的司法區擴散新頒布和調整的法律，讓一些國家直接照搬GDPR。由此可以看出GDPR的司馬昭之心：它的原則之核心、利益之根本以及執行之機制。自生效以來，GDPR已經推動了肯尼亞和烏干達等國頒布其第一部國家數據保護法，同時也在促進其他國家完善或修訂其現有法律。例如，2018年阿根廷推出了一部數據保護法律，某種程度上只是為了維系其于2003年在《歐洲數據保護指導條例》中的既得利益。GDPR還促使印度、尼日利亞和巴西等國將“部分適用”的數據保護條例擴大為更為通用的法律。

BIS研究表明CBDC的最佳水平是GDP的40%:金色財經報道，BIS經濟學家對引入零售中央銀行數字貨幣(CBDC)的潛在影響進行了宏觀經濟研究，認為CBDC的最佳水平是發行率為國內生產總值(GDP)的40%。該報告發現，如果發行率為GDP的30%，CBDC可以使一個國家的產出增加近6%，并實現超過2%的福利收益。然而，作者認為，最優政策結果占GDP的比例甚至更高，達到40%。這一CBDC發行水平明顯高于目前提議的任何上限。例如，它幾乎是正在討論的數字歐元上限的四倍，摩根士丹利2021年的一份報告發現，這將導致8730億歐元的銀行存款損失。盡管如此，這個高數字是因為研究人員預計消費者不會持有大部分CBDC。他們的模型預測，CBDC存量一夜之間將增加至GDP的30%，而商業銀行存款僅下降6%。不同之處在于，銀行將相當大比例的政府債券持有量轉換為CBDC。事實上，該文件預測銀行存款將在六年內恢復其水平，并在長期內增長21.5%。從政府的角度來看，央行增加了占GDP30%的政府債券持有量，這意味著它是主要的債券持有人。[2023/4/6 13:48:47]

“布魯塞爾效應”也是歐盟委員會想要通過各種多邊/雙邊論壇、貿易政策收斂隱私和數據保護法的體現，《歐盟對非洲的全面戰略》就是一個例子。該戰略列出的幾個高優條款中包括了縱貫非洲大陸的數字轉型戰略，這將深度受用于GDPR且影響國家級跨境貿易和國際投資。但實際上，全球層面的協調可能會導致某些國家的標準和原則在執行時不夠嚴格。中小企業難以遵守，卻讓Facebook和谷歌之類全球大型科技公司因其全球應對能力在競爭中獲利。事實上，該戰略內容也確實引起了非洲聯盟的注意，非盟重申該條款應由非盟和歐盟共同制定。

美聯儲埃文斯：預計今年美國GDP增長0.5%:9月9日消息，美聯儲埃文斯表示，美國就業市場比較緊張，通脹高企。目前的首要任務就是讓通脹回到2%。預計今年美國GDP增長0.5%左右。美聯儲正在迅速提高利率。經驗表明，打擊通脹代價高昂，但一開始放任通脹飆升的代價更高。美國經濟將會挺過今年，實現經濟正增長，失業率很可能會上升。[2022/9/9 13:17:59]

歐盟委員會在其評估近兩年GDPR應用及運作的報告中強調：要聚焦如何幫助中小企業遵守這項法規。不過，總體來看，歐盟委員會自我評價較高，認為“GDPR已經成功實現了它的目標：增強個人數據保護權和保證個人數據在歐盟內的自由流通”。這份報告同時贊揚了GDPR框架的靈活性，認為其在兼容新冠抗疫措施方面做得很好。

但委員會也承認有提高的空間，特別是在國際數據傳輸、合作和一致性方面，如“一站式機制”；數據保護部門資源不足，數據移植權尚未完全落實；GDPR在區塊鏈和人工智能等新興科技上的應用也還不明晰。最后，委員會指出，成員國在處理數據保護基本權利和言論自由之間的矛盾上的決議是不一致的。

盡管歐盟委員會的報告未對此進行探討，但指出其框架的其他缺點是很重要的，特別是在GDPR通過其對全球格局的重大影響廣泛輸出的情況下。其中一些限制的原因是，GDPR與它的前身，1995年的數據保護條令，很大程度上是相同的。但當時數字環境與今天的情況相差甚遠。其他原因就是，缺乏一個有意義的可替代范式。

上觀新聞：元宇宙等產業占GDP將達10%:金色財經報道，上觀新聞今日刊文《元宇宙等產業占GDP將達10%！中國數字經濟：從配角走向主角》，文章指出我國“十四五”規劃提出“加快數字化發展，建設數字中國”，對建設數字經濟、數字社會、數字政府，營造良好數字生態作出明確部署。2020年，我國數字經濟核心產業增加值占GDP比重7.8%，到2025年預計將達到10%；在上海，這一數據已在2021年超過12%。[2022/3/10 13:49:44]

首先，GDPR和受其啟發的法律過分依賴于將“同意”作為數據處理的合法基礎。特別是在今天的數字領域，有意義的知情和同意常常是難以捉摸的。如今的數字世界存在著巨大的不對稱，少數的大型企業往往占據著大多數的知識和權力，而個人不僅缺乏對數據決策管理和理解的意識與能力，真正有意義的選擇也少之又少。

這也暴露了像GDPR這樣的數據保護框架的缺陷，它不能解決市場中的動態問題，而需要其他領域的補充，如競爭法或反壟斷法。例如，在最近德國的一樁反壟斷案中，高等法院裁定，Facebook濫用其在社交媒體上的主導地位，通過混合Instagram、WhatsApp和Messenger等Facebook平臺上的數據，非法獲取用戶數據。盡管可能會以GDPR為依據對這種數據混合提出質疑，但該裁決表明，涉足數據保護權利的市場環境也限制了我們在市場上的選擇，從而限制了我們的自由和自主權。這也說明了數據保護與反壟斷法的互補性。

國際貨幣基金組織報告：Fintech與區塊鏈對于GDP增長有重要作用:國際貨幣基金組織在7月1日發布了一份名為《金融科技前景：后新冠疫情時代的金融包容性》的報告，其在報告中證明了Fintech（金融科技）與區塊鏈在促進GDP增長方面的重要性，數字金融的采用的往往同時伴隨高GDP增長。[2020/7/10]

在一些GDPR系法規中，一些糟粕被過多保留，一些精華卻沒有受到足夠重視，如GDPR?第二十五條——基于應用設計和默認設置的隱私保護選項、自動數據采集和決策、以及個人數據移植的有效措施。

此外，GDPR系法規對強化國家安全、維護政府利益和法律權威的情況也相對寬容，如新冠肺炎期間暴露的如何平衡大眾利益和公共衛生危機。盡管歐盟委員會采取了基本措施，但在抵制廣泛應用面部識別系統等侵入性技術上，委員會的反應則疲軟許多。如果沒有強大且完善的傳統法典作為GDPR式立法的基礎，像現在這樣的危機就會大大削弱法律的文本效力和精神內核。并且，在缺乏相應法律、、制度等基礎設施的地方，將GDPR式的法律復制粘貼或直接轉換成國家法律，或將弊大于利、用“保護”粉飾了“缺失”。

好在我們已經可以看到全球數據保護領域有了一些后GDPR時代的趨勢。繼GDPR提高個人數據保護門檻后，其中一個就是鼓勵和推動更多公共和研究領域的數據共享。這樣的迭代可能將由歐盟自身推動，詳見《塑造歐洲數字未來》《人工智能白皮書》和《歐洲數據策略》。作為這種策略的一部分，委員會可能后續會推出數據法案2021版，以促進數據共享和流動、幫助個人拓展數據移植權的邊界。顯然歐盟對諸如人工智能和其他新興領域的數據保護也十分關注，且擔心其數據保護和隱私標準會置歐盟于時代下風口。

英媒：數字貨幣今年將為日本貢獻0.3%的GDP:據英國《每日快報》網站近日報道，與打擊數字貨幣的鄰國中國和韓國不同，雖然存在風險，日本仍立志成為世界第一個將數字貨幣作為法定貨幣加以推廣的國家。瑞士信貸銀行駐東京經濟學家口野剛志說：“雖然目前數字貨幣業務具有很大投機性，但這項業務帶來的稅收，包括對個人投資者和企業征收的資本利得稅，可能達到1萬億日元（約合92億美元）。”報道稱，數字貨幣在日本年輕投資者中尤其受歡迎，因為日本利率多年來保持在極低的水平，傳統資產投資回報很低，而數字貨幣有可能帶來豐厚收益。日本希望，其他國家打擊數字貨幣的行為將幫助東京吸引更多投資者。預計數字貨幣今年將為日本貢獻0.3%的國內生產總值（GDP）。[2018/2/8]

盡管迄今為止美國還沒有一部全面的聯邦隱私法，但可能會出現一個靈活的范式。前車之鑒面前，美國有后發優勢。基于“同意”按鈕的數據收集范式、通知推送和選項將面臨更大的挑戰。例如美國參議員SherrodBrown最近發起了一項提案，該提案將禁止默認情況下的數據收集、使用或共享，除非是出于少數提前商議且用戶知情的目的。美國各州和市政當局已經逐漸暫停使用面部識別技術，甚至在某些情況下會完全禁用。提案還提到了創建信息受托人或中介機構以協商數據主體權利，以及引入數據信托或數據集體等集體談判實體等。

GDPR已實施兩年，它究竟是數據保護的底線，還是立法的天花板，恐怕還無法蓋棺定論。如此看來，全球數據治理事業仍然任重道遠。

“全球數據保護的路徑和缺陷”:?

https://www.omidyar.com/blog/data-protection-and-digital-infrastructure-during-and-after-pandemic

《歐洲通用數據保護條例》:

https://gdpr-info.eu/

執行力不足:

https://www.accessnow.org/alarm-over-weak-enforcement-of-gdpr-on-two-year-anniversary/

單一市場:?

https://www.baidu.com/link?url=otXM4KtUtU5XyGhQOEJ-qsYYyRsHNyFiY4oVDU-Ls5vpvS0Lc8O4389RrMrXLgcwJ-Gt7YiIuQyE20i6ow7kmMbaXiBf1018JiChgBXdwoIJwQlO47W6MLRcP1lq-gM-&wd=&eqid=82d6c1570006dfe8000000045f48cf36

歐盟對非洲的全面戰略:?

https://ec.europa.eu/commission/presscorner/detail/en/IP_20_373

該戰略內容也確實引起了非洲聯盟的注意:?

https://www.politico.eu/article/commission-in-africa-ursula-von-der-leyen-frans-timmermans-moussa-faki/

報告:?

https://ec.europa.eu/info/sites/info/files/1_en_act_part1_v6_1.pdf

“一站式機制”:?

https://www.dataprotection.ie/en/organisations/one-stop-shop-oss

最近德國的一樁反壟斷案:?

https://www.nytimes.com/2020/06/23/technology/facebook-antitrust-germany.html?smtyp=cur&smid=tw-nytimes

GDPR中的第二十五條:?

https://edpb.europa.eu/sites/edpb/files/consultation/edpb_guidelines_201904_dataprotection_by_design_and_by_default.pdf

面部識別系統:?

https://qz.com/1805847/facial-recognition-ban-left-out-of-the-eus-agenda-to-regulate-ai/

《塑造歐洲數字未來》:?

https://ec.europa.eu/info/sites/info/files/communication-shaping-europes-digital-future-feb2020_en_4.pdf

《人工智能白皮書》:?

https://ec.europa.eu/info/publications/white-paper-artificial-intelligence-european-approach-excellence-and-trust_en

《歐洲數據策略》:?

https://eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/TXT/HTML/?uri=CELEX:52020DC0066&from=EN

SherrodBrown提案:?

https://www.banking.senate.gov/imo/media/doc/Brown-DATA2020DiscussionDraft.pdf

原文：TheGDPRatTwo—GlobalFloororGlobalCeiling?作者：ElizabethM.Renieris譯：周禹涵校對：PhalaTeam

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