加密貨幣:加密貨幣的“轉折點”：美國證券交易所起訴領Binance和Coinbase

經濟學家卡洛塔·佩雷斯在其著名的《技術革命和金融資本》一書中曾歸納出一個框架，“重大技術變革”一般需要經歷5個階段：創始、狂熱、轉折、協同和成熟階段。其中，技術革命的“轉折點”隨著狂熱階段的泡沫破滅而出現，其特點通常是監管機構和社會其他部門的更多參與，同時伴隨著經濟的衰退。

加密貨幣顯然正處于這樣的“轉折點”——它伴隨著第二大加密貨幣交易所的FTX的倒閉，歐盟出臺《加密資產市場監管法案》，全球最大的加密貨幣交易所幣安宣布計劃退出荷蘭、塞浦路斯、加拿大和澳大利亞市場，以及美國證券交易委員會起訴加密貨幣交易所幣安和Coinbase，要將加密代幣作為證券監管。

針對領先交易所的訴訟顯然給美國加密貨幣行業帶來了“生存風險”。通過瞄準行業核心交易所，SEC可能會影響所有加密貨幣的運作方式。

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加密貨幣應該由誰監管：SEC與CFTC管轄權之爭

2023年6月5日和6日，美國證券交易委員會分別對全球最大的加密資產交易所Binance.com、以及美國最大的加密資產交易所Coinbase提起了訴訟。盡管對上述兩個公司的訴訟內容在很多方面都有所不同，但從本質上講，Coinbase和Binance都被指控未能在美國證券交易委員會注冊交易所。

新西蘭央行：加密貨幣現在不需要監管措施:金色財經報道，在公開提交意見后，新西蘭央行正在加強對穩定幣和加密資產的監控，但并未呼吁采取監管措施。新西蘭儲備銀行 (RBNZ) 貨幣和現金主管Ian Woolford在6月30日的一份聲明中表示，新西蘭聯儲同意目前不需要采取監管措施，但需要提高警惕。全球協調對于確保有效監管至關重要，隨著海外制度的實施，最佳實踐可能會變得更加清晰。[2023/6/30 22:09:51]

Binance和Coinbase是加密世界的“扛把子”。每天都有價值數十億美元的數字資產在這些平臺上易手，它們的客戶遍布全球。然而，加密貨幣從一開始就存在于監管灰色地帶，而且一直存在關于“什么是和什么不是加密貨幣”的爭論。畢竟，目前的大部分金融規則都是在加密貨幣出現之前制定的。

美國金融監管的獨特之處，就在于它以不同的機構和方式監管證券和商品。在此次訴訟之前，美國證券交易委員會與商品和期貨交易委員會就加密貨幣爭奪監管權，SEC認為大部分加密貨幣應被歸為“證券”，而CFTC認為比特幣以外的許多加密貨幣都被視為“商品”。

美國證券交易委員會管轄

SEC有權監管“證券”，其定義包括“投資合同”等。值得注意的是，“貨幣”不是證券，但如果某種形式的數字資產被確定為票據、投資合同或其他類型的證券，它將受到SEC的監督和適用的證券法的約束。

2018年，SEC時任主席JayClayton曾特別強調，對于數字資產，美國證券交易委員會關注交易的性質，而不是所出售的物品是否存在投資合同。美國證券交易委員會對其監管加密貨幣能力的看法近年來沒有改變。SEC主席Gensler繼續敦促立法者授予SEC更多監督加密貨幣的范圍，以加強投資者保護。

不丹王國投資部門與Bitdeer合作計劃設立5億美元加密貨幣挖礦基金:金色財經報道，不丹王國的投資部門 Drug Holding & Investments 與 Bitdeer Technologies Group（比特小鹿）合作計劃設立 5 億美元加密貨幣挖礦基金，以發展綠色加密貨幣挖礦業務。目前，爽坊政委該基金尋求投資者，籌資活動將于 5 月底開始，目標是利用不丹豐富的水力發電建立無碳數字挖礦。Drug Holding & Investments 首席執行官 Ujjwal Deep Dahal 表示，挖礦是不丹利用加密貨幣機會風險最小的方式，目前該國將專注于比特幣。

此前報道，5 月 2 日，據福布斯援引消息人士報道，不丹王國多年來一直使用其可再生能源來運營比特幣挖礦業務。[2023/5/3 14:40:15]

從2020年開始，SEC就對RippleLabsInc.、BlockFiLendingLLC、CelsiusNetworkLLC、GeminiTrust和VoyagerDigital展開了數字資產的調查和執法行動。

圖片：Coinbase在時代廣場納斯達克超大屏幕上的標志

美國商品期貨交易委員會管轄

美國商品期貨交易委員會主要職責和作用是負責監管美國商品期貨、期權和金融期貨、期權市場，與SEC相比，它所監管的范圍更小，監管商品市場欺詐和操縱的權力則更為有限。CFTC于2015年就其對數字資產的管轄權發表了第一份官方聲明。此后一直在鞏固并擴大其立場，指出比特幣、以太幣和其他虛擬貨幣包含在商品的定義中，并且作為商品受《商品交易法和》CFTC條例的適用條款約束。值得注意的是，在2021年紐約的一起案件中，法院裁定比特幣、以太幣、萊特幣和Tether代幣以及其他數字資產都包含在廣義的“商品”定義中。

動態 | 日本金融廳：Facebook的Libra可能不是加密貨幣:據日經新聞消息，日本金融廳（FSA）傾向于認為Facebook的Libra可能不是加密貨幣（虛擬貨幣） 。根據基金結算法，虛擬貨幣被視為“不是法定貨幣或以法定貨幣計價的資產”，而Libra則由法定貨幣（如美元或歐元）支持。 從法律上講，它很可能被視為一般的貨幣交易或匯款。[2019/6/29]

CFTC已啟動多項與加密相關的執法行動，尤其關注向美國人提供加密衍生品且未在CFTC注冊的交易所。例如，2020年10月，CFTC指控HDRGlobalTradingLimited、100xHoldingLimited、ABSGlobalTradingLimited、ShineEffortInc.Limited和HDRGlobalServicesLimited的所有者非法運營加密貨幣衍生品交易平臺并因向美國人提供加密貨幣衍生品而違反反洗錢規定。

盡管CFTC已宣稱虛擬貨幣是商品，但CFTC對虛擬貨幣市場的管轄權僅限于監管州際貿易中的欺詐和操縱活動。CFTC通常不監督不涉及保證金、杠桿或融資的虛擬貨幣交易，并且不能要求現貨加密貨幣交易所在CFTC注冊。因此，CFTC對加密貨幣和數字資產似乎具有“執法管轄權”，但沒有“注冊管轄權”。

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加密貨幣被定義為“證券”的難點

正如美國SEC前主席JayClayton近期的表態，“證券”的定義是“故意廣泛而靈活的”。SEC通常使用“Howey測試”作為基本基準來確定給定的金融資產是否符合投資合同的條件，從而確定是否為證券。除此以外，SEC幾乎沒有給出任何公開指導。

動態 | 伊朗或將在旅游業內整合加密貨幣:據bitcoinexchangeguide報道，最近有消息稱，伊朗的旅游部門將歡迎加密貨幣，因為數字資產被認為等同于金錢（即法幣）。伊朗或正通過在旅游業內整合加密貨幣來歡迎游客。[2019/3/25]

該委員會最近對Binance和Coinbase提起的訴訟稱，通過“Howey測試”，在上述兩個平臺上交易的大量加密貨幣都是證券，包括Solana、Cardano、Polygon、BNB和BinanceUSD等。

去中心化的加密資產無法定義為“證券”

然而，加密貨幣的不尋常性質使得應用測試變得困難。運行加密貨幣的區塊鏈在設計上是“去中心化”的，因此它們的命運理論上取決于所有持有者的共同努力。雖然一種加密貨幣在發行時通常會有一個開發團隊支持，但他們的作用和影響力往往會隨著時間的推移而減弱。

一旦代幣發揮作用的網絡“充分去中心化”，它就可以變成“非證券”。

“去中心化”的性質本身就會給證券管理帶來一些難題和沖突。例如，證券發行人應該定期向投資者披露信息。但當涉及到由軟件協議管理的去中心化代幣時，尚不清楚應該由誰來進行這些披露。此外，要求經紀人實際擁有證券文書的規則對于存儲在區塊鏈上的資產沒有意義。

p2p移動支付服務商Abra宣布添加20種新的加密貨幣:p2p移動支付服務商Abra宣布將20種新的加密貨幣和50種法定貨幣集成到該公司的應用中，并具有實時交易功能。今天，該公司將宣布13種被運用的加密貨幣，并將于下周公布剩余的幾種加密貨幣。[2018/3/16]

加密貨幣公司沒有注冊途徑

2022年，Coinbase向SEC提交了一份正式請愿書，要求其制定新規則。在回應SEC3月份關于即將采取執法行動的警告通知時，該公司表示已與SEC多次會面，討論如何調整法規以允許加密交易所在取消之前進行注冊。

Coinbase的首席法律官PaulGrewal表示，該公司沒有上市證券，但希望在未來這樣做。Coinbase歡迎加密證券活動的注冊程序，但目前的許多規定與技術的性質根本不相容。

向SEC尋求注冊途徑是一個極其昂貴且耗時的過程，且Coinbase沒有成功，所以其他公司也基本停止了嘗試。

這導致SEC針對Coinbase的訴訟額外復雜。2023年4月，Coinbase開始了訴訟程序，請求一份強制執行令狀，迫使SEC回應Coinbase在2022年7月請求其提出有關數字資產證券的發售、銷售、注冊和交易的新規則的要求。2023年6月6日，第三巡回法院的法官提到了SEC尚未回應Coinbase就規則制定的請求，并命令SEC向法院確認它現在是否已經決定否決規則制定請愿書。

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問題的實質：加密貨幣交易所的商業模式是否非法？

SEC在其起訴書中指出，Binance和Coinbase同時充當交易所、經紀人和清算機構，這些功能在傳統金融領域通常是分開的，以避免利益沖突。

加密行業已經就“為什么集納這些功能是有益的”提出了論點，例如交易的即時結算。SEC已經允許被稱為另類交易系統的組織混合使用這些角色。

但SEC為起訴Binance提供了一個案例，說明加密貨幣的商業模式存在巨大的漏洞：SEC指控Binance交易所允許其執行官趙長鵬擁有的一家名為SigmaChain的交易公司與自己進行交易，通過虛假交易夸大平臺上的交易量并欺騙投資者。

SEC主席GaryGensler最近在紐約舉行的一次會議上表示，加密貨幣中介機構可能需要將這些業務線分開，以遵守證券法。但是，這些加密貨幣公司能夠長期賺錢的唯一方法就是執行所有這些功能，一旦這種方式被認定為“非法”，他們就將面臨一場“生存危機”。

針對Coinbase的案例似乎更為根本。SEC稱，經營加密貨幣交易所本身是非法的。具體來說，一些數量不詳的加密代幣實際上是受監管的證券，即使這些項目本身并不違法，幫助人們交易它們也是違法的。

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轉向加密規則“可預測”的英國

就在美國SEC起訴加密貨幣交易所Coinbase和Binance之際，美國風險投資巨頭AndreessenHorowitz在倫敦開設了第一家國際辦事處，該辦公室將專注于支持加密、區塊鏈技術和相關web3初創公司的發展。A16Z已承諾向全球加密初創公司投資76億美元。

A16Z認為，英國對加密貨幣的“深思熟慮”與美國的法律不確定性形成鮮明對比。根據其評估，英國走在了前沿，制定了最終將成為全球標準的加密貨幣政策。

在失去如此多的歐盟金融業務后，英國政府渴望將倫敦重建為金融科技中心。根據風險投資公司Atomico的預測數據，與2022年上半年相比，英國2023年上半年的科技投資下降了57%，是歐洲大市場中降幅最大的。與美國對加密貨幣的興致寥寥相比，英國首相蘇納克本人就是一個加密貨幣的愛好者，表示很高興A16Z公司選擇了英國，并且大聲疾呼要為web3創造一個更友好的環境。

英國由此被視為一個相對舒適的中間地帶，并開始從美國監管的不確定性中受益。

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結語：真正的發展

經濟學家卡洛塔?佩雷斯認為，重大技術變革的“轉折點”是社會重新思考內部個人利益和社會利益之間平衡的空間。就像是一個鐘擺的擺動，大多數轉折點，都會從極端個人主義轉向更加關注集體福祉。

SEC對兩家加密貨幣交易所的訴訟，是對加密貨幣行業提出的嚴肅質問。其他國家的友好政策或許會將這一轉折時期延長數年，但監管環境的重組，終將打破技術革命狂熱階段的泡沫。在加密貨幣領域，無論投資人還是公司運營者，都應該趁此機會深入考慮，如何從優先考慮短期收益的“金融資本”向更注重發展的“生產資本”進行轉變。

A16Z宣布計劃于2024年春季在倫敦推出新的“加密創業學校”計劃。我們期待這些創新型公司，可以不再僅僅慶祝價格的提高和管理資產的增長，而是更多地關注技術飛躍，釋放更多的效率，創造一個新的“黃金時代”。

作者：張穎《互聯網法律評論》主編

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