ETH:律師觀點：合并后的以太坊是證券嗎？

作者：InalTomaev

從創建的那一刻起，關于ETH性質的爭論就不能被簡單歸結。在最近協議向“權益證明”交易驗證機制完成過渡時，爭議只會更甚。

核心體現在ETH是商品還是證券。美國證券交易委員會(SEC)主席GaryGensler在“合并”之后第一個談到這一點。

因此，他的主要立場歸結為根據豪威測試，大多數加密代幣都可以作為證券”這一事實。根據該測試，如果“對普通企業進行貨幣投資，并合理預期從其他參與者的活動中獲利”，則確認投資合同的存在。

律師：案件判決中對比特幣財產屬性的認定獲得最高人民法院層面認可:北京路寧律師事務所刑事部主任丁飛鵬表示，近期一例比特幣財產損害賠償案入選全國法院系統2020年度優秀案例具有典型意義，該案判決認為，比特幣具備虛擬財產、虛擬商品的屬性，應受到法律的保護。該案判決中對比特幣財產屬性的認定、對涉比特幣案件的司法救濟等內容，獲得了最高人民法院層面的認可，其典型性和指導性，也將會對全國法院系統在未來的涉比特幣案件審判實踐中產生深遠的影響。（證券日報）[2020/12/18 15:36:13]

根據GaryGensler的說法，在切換到POS之后，以太坊開始更加體現出證券的性質，因為“代幣抵押與借貸非常相似”，而投資以太幣實際上與利潤預期相關聯，因為所有利益相關者的活動，允許整個驗證機制存在，即使特定利益相關者的利潤取決于他的特定利益。

聲音 | Ripple CTO：Ripple律師具有最好的口碑 不擔心XRP的證券訴訟:關于正在進行的證券訴訟，Ripple首席技術官David Schwartz在推特上說，他們的律師（紐約律師事務所Boies Schiller Flexner LLP的Kathleen R. Hartnett和Damien J. Marshall）具有“最好的口碑”。這幾乎意味著該公司對被指控非法ICO的法律困境并不擔心。Ripple Labs已于1月15日提交了動議通知，其中談到了該公司早先要求撤銷2019年12月4日提起的XRP證券訴訟的請求（fxstreet）[2020/1/21]

同時，負責任的金融創新法案(RFIA)將大多數數字貨幣稱為商品，其中應包括ETH。RFIA為確定何時將數字資產視為商品以及何時將其視為證券提供了明確的標準。如果資產不賦予所有者公司權利，則根據投資合同發行的代幣將有資格作為“輔助資產”。RFIA將輔助資產與記錄輔助資產轉讓協議的基礎投資合同明確區分開來。事實證明，只要ETH賦予公司權利，包括獲得股息,那它就是一種商品。

動態 | 律師公布了一份“印度禁止使用加密貨幣”的草案:據律師Varun Sethi分享的信息稱，印度禁止使用加密貨幣的草案已經公開。第二部分草案的一部分寫道：“任何人不得在印度境內開采、生產、持有、出售、買賣、發行、轉讓、處置或使用加密貨幣。本法案的任何規定均不適用于任何為實驗或研究目的而使用任何加密貨幣基礎技術或程序的任何人，包括向學生傳授的人，前提是不得使用加密貨幣來支付或接受此類活動的付款。本法任何規定均不適用于使用分布式分類賬技術創建網絡，用于交付任何金融或其他服務，或用于創造價值，而不涉及使用任何加密貨幣進行支付或接受支付。”考慮到這么長的時間，政府表示正在“研究技術”和“理解加密貨幣”。據今年5月報道，印度官員提交的一份RTI文件，詢問是否計劃對加密貨幣實施全面禁令，但遭到了經濟事務部(DEA)的拒絕。拒絕的理由是，審議工作已經結束，有關資料將很快公布。（crypto-news）[2019/7/15]

注：2022年6月7日，美國參議員CynthiaLummis(R-WY)和KirstenGillibrand(D-NY)提出了《負責任金融創新法案》，旨在建立一套美國對數字資產的監管體系。這項備受期待的法案旨在解決金融監管機構對數字資產的管轄權長期存在的不確定性，澄清數字資產和去中心化自治組織的稅收問題，并對數字資產的發行者和服務提供者確立信息披露和消費者保護義務。

在8月初發布的參議院農業委員會最近頒布的《數字商品消費者保護法》中也是同樣的邏輯。

該法案定義了“數字商品”，其中包括比特幣和以太坊，而不包括證券在內的某些金融工具。因此，商品期貨交易委員會指定其對ETH的管轄權，但為與證券相關的其他資產的監管留出了空間，并將受SEC監管。該法案將使數字資產被確定為商品的過程系統化。

該法案還授予CFTC對數字商品交易的專屬管轄權，但賣方或消費者僅使用數字商品購買或出售商品或服務的交易除外。

正如我們所看到的，對ETH的監管有不同方式。在我看來，方式的不同是由于ETH性質的特殊性：

1.在質押的情況下，我們談論的是通過放置代幣作為驗證區塊鏈交易的機制而獲得的收入。是的，它與債務證券非常相似。

2.ETH可能是資產買賣交易的標的。在這種情況下，它是一種商品。

因此，根據已證明的以太幣功能，在特定情況下將會有適用的法規。

盡管就ETH的法律性質引入了立法規定，但SEC不會放松對數字資產尤其是ETH的監管。

在不久的將來，當SEC和CFTC實際上將確立其對ETH性質表現形式的管轄權時，我們可能會見證幾個公開案例。這些案件將成為未來法律的基礎，這些法律只會解決既成事實。

作者介紹：Web3律師，在企業和知識產權領域擁有超過10年的經驗。主要專業領域是一般公司法、并購、NFT、風險投資、知識產權、合同、WEB3、法律盡職調查。

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