UNI:美國證券律師詳解：Uni代幣究竟是不是證券？

按交易量計算，Uniswap是當前最大的去中心化交易所（DEX），并且是第一個能在日交易量上真正與某些大型數字資產交易所競爭的DEX。Uniswap此前的日交易量一度超過Coinbase pro就可以證明這一點。日前Uniswap發行治理代幣Uni，并進行了史無前例的大空投。那么，Uni是證券嗎？

在Uniswap協議向用戶空投Uni代幣后，美國一些法律評論員認為，Uni是證券無疑，空投屬于非法發行，并且Uniswap團隊下了戰書，就看美國證監會敢不敢追究他們的責任。如果簡單地瞄一眼Uni的發行狀況，結合過去的先例以及官方和非官方的監管聲明，我們可能會得出這樣一個結論。但是，如果有人考慮到Uniswap團隊資金充裕，有優質風險投資人的支持，并且Uniswap很有可能借用了這些風險投資者在法律、法規、技術和其他專業上的知識，那么你可能會更加謹慎地去考慮Uniswap發行代幣的情況，你可能會發現Uni代幣很可能不在美國證券法的執行框架之內。

分析 | 美國證券交易委員會通過罰款形式向加密企業發出開綠燈通知:針對“Block.one同意通過支付2400萬美元民事罰款解決SEC指控其進行未經注冊的ICO”這一消息，加密分析師Alex Krüger發推表示，2018年加密貨幣崩潰的觸發因素是SEC刺破了泡沫。ICO并沒有因此消失，因為投資者變得精明并且意識到ICO是一種金錢掠奪，資金只是停止了流動。有了這筆罰款，就等于美國證券交易委員會（SEC）以這種罰款形式向加密企業發出開綠燈的通知。[2019/10/1]

SEC關于代幣是否為證券的第一份重要監管聲明是2017年7月發布的DAO報告，該報告討論了需要在SEC注冊和/或SEC監管的“證券發行”的潛在因素。報告詳細介紹了舊的Howey測試及其后續測試的潛在因素，簡而言之，在以下情況下，代幣發行將是證券發行：

動態 | 美國證券交易委員會網絡部門主管將加入Coinbase的律師事務所:據CoinDesk消息，前美國證券交易委員會(SEC)網絡部門主管Robert A. Cohen將加入Davis Polk & Wardwell LLP律師事務所擔任合伙人。該律師事務所因代表包括Coinbase在內的數家加密公司以及大型傳統金融機構而聞名。Cohen在美國證券交易委員會(SEC)任職15年后，于今年7月遞交了辭呈。據報道，Cohen的離職讓該網絡部門失去了一位領導人。該網絡部門成立于2017年，旨在管理區塊鏈生態系統的發展并保護投資者。該機構的任務包括調查涉及數字資產的財務違規行為，以及監管網絡安全問題。Cohen因對涉嫌欺詐的ICO采取數項行動而出名。[2019/8/21]

1）有金錢投資

美國證監會（SEC）正在就“是否允許納斯達克交易所上線兩個ETF”征求意見:據News.Bitcoin消息，美國證監會（SEC）收到兩份比特幣ETF提案，目前正在就“是否允許納斯達克交易所上線兩個ETF”廣泛征求意見。任何人可就SEC提出的12個問題給予回答，其中第11個問題為“投資者如何在存在價格操縱，交易平臺存在欺詐風險，以及期貨合約價格和現貨價格差價過大的風險下正確評估ETF價格？”[2018/4/7]

2）在普通企業

3）擁有從他人的努力中獲得利潤的合理預期。

此后，美國證券交易委員會（SEC）于2019年4月發布了“數字資產‘投資合同’分析框架”，旨在通過定義ICO發行中的投資合同是否是證券來進一步提高ICO的法律清晰度。該框架提供了一個全面但并不詳盡的清單，列出了SEC在確定代幣發行是否為證券發行時考慮的因素。這些因素包括：

美國證券交易委員會：可以通過實施類似的證券市場原則來改進對加密貨幣交易所的管理:美國證券交易委員會認為，可以通過實施類似的證券市場原則來改進對加密貨幣交易所的管理。現階段的加密貨幣市場如同狂野的西部很多監管機構、專家和分析師都表示，當前的加密貨幣市場仍然缺乏適當的監管。 據VentureBeat的一份報告顯示，美國證券交易委員會高級分析員Brett Redfearn表示，如今加密貨幣市場的現狀類似于“狂野的西部”。 美國證券交易委員會主要關注加密貨幣市場操縱，網絡安全，欺詐，洗錢和恐怖融資。Redfearn在文章中表示：我不確定是否所有的規則都適用，但是證券市場顯然有一些原則可以讓我們用于加密資產交易領域。證交會關心的不僅僅是加密貨幣和交易所， 也密切關注ICO和代幣銷售。美國證券交易委員會曾多次表示投資者在投資ICO和代幣銷售時應非常小心。 美國監管機構擔心大多數ICO代幣可能被歸類為證券，且不符合傳統證券所做的規定。此外，Redfearn還表示：一些加密貨幣專家認為，一旦監管機構給加密貨幣市場建起立適當的監管框架，就將使得加密貨幣和ICO市場變得更好。適當的法規和安全措施也可以為機構投資者增加投資加密貨幣市場的信心和動力。[2018/3/26]

代幣的購買者依賴“積極參與者”的努力，

網絡仍在開發中還是已經功能齊全

購買者對網絡的持續參與和發展抱有合理的期望，無論是否有期望積極參與者完成的基本任務或職責等。

購買者可以合理地期望活躍參與者的努力會導致代幣的資本增值

發行是面向用戶的，還是廣泛面向用戶以及非用戶的

持有人可以使用代幣的預期功能等。

在這兩份正式的報告之間， SEC公司財務部門主管William Hinman在2018年6月表示：某些可能一開始是證券發行的代幣發行可能變得足夠分散的，從而使得沒有任何實體、個人或集團可以提供必要的管理或創業上的工作（例如，控制網絡的存在、發展或其盈利潛力）。最有趣的是Hinman還指出，需要有一種披露制度，就像美國證券法系統一樣，旨在為證券購買者提供信息（背景、融資、計劃、財務權益等），以便購買者在購買之前可以做出知情的決定。Hinman認為，隨著網絡真正實現去中心化，找到發行人或發起人來進行必要披露變得非常困難且意義不大。換句話說，用證券法的披露制度去監管一個去中心化的項目以及其代幣是基本沒有什么價值的。

此外，2018年2月，SEC主席Jay Clayton向美國參議院銀行、住房和城市事務委員會就SEC和CFTC在虛擬貨幣上的角色作了證詞。Clayton作證說，SEC的使命是保護投資者，維持公平、有序和有效的市場并促進資本形成。他說：“確定證券發售和出售的范圍是一個需要結合實際情況的分析，利用好基于準則的框架，該框架在持續80多年的創新和變革時期里為美國公司和美國投資者提供了良好的服務。”他還表示，他還沒有見過一個不是證券發行的ICO，并強調要保護散戶投資者。

上述SEC指導發布的同時也發生了一些針對ICO執法行動。其中大多數是明顯的證券發行，主要原因有：發起人在相關代幣發行之前和之后施加的控制力度很大，或者本應支持代幣使用的網絡不起作用，或者需要發起者進行必要的管理和創業努力。

Uniswap團隊已經建立了一個龐大的用戶網絡，分布在全球的用戶使用這一交換協議。團隊從未通過代幣發行籌集資金來創建網絡，而是在網絡完全運行后，團隊才將Uni治理代幣分發給其協議的所有用戶。只有用戶、團隊成員、投資者和顧問才有權從Uniswap獲得Uni代幣的初始分發。同時，該網絡是開放源代碼的，并且是可分叉的。最初的治理規則將權力直接分配到Uni代幣的持有者手中，來指導該交換協議的未來發展。該團隊致力于避免提出治理建議，不會投票支持任何提案，也不會參與v2協議的開發。本質上，Uniswap團隊已將所有的權利下放給社區。

Uni代幣有一項基本功能：可以對提案進行投票并影響網絡的未來發展方向。但是網絡不受中心化實體的控制，它由分布廣泛的持幣用戶控制。在初始分配階段，沒有人是因為打算成為Uni代幣持有者而成為了用戶；因此，分配Uni代幣沒有收益回報上的考慮。即使是試圖完成交易但由于某種原因而失敗的用戶也被得到了Uni空投。

根據已有的資料，該網絡不再由Uniswap團隊控制。該團隊不會影響政策，無法進行單方面更改，也無法控制基本的網絡治理、審計、財務、費用等。

如果讓Uni接受美國證券法等注冊制度的監管，Uni將不得不定期發布有關財務業績、業務發展等方面的報告。這些內容不僅不大可能定義或衡量，還存在誰應該實際負責履行此類義務的問題。

因此，本文認為Uni代幣不符合SEC的測試，故無法認定它是證券。當然，這不是法律意見，正如SEC所述，這些決定是基于實際情況的。

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