OTC:外國主體 在境內可經營虛擬幣業務嗎？

伴隨2021年9月24日《關于整治虛擬貨幣“挖礦”活動的通知》及《關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知》的出臺與施行，颯姐團隊在近期接到了諸多幣圈、礦圈朋友關于新規內容的法律咨詢，為便于了解風險，我們在本文以問答形式梳理了部分焦點問題，以供各位讀者參考：

經營虛擬幣主體在境外，國內公司僅提供技術服務的模式是否仍然可以持續？

答：不能持續。一直以來，在刑法的世界中，特別是實務領域，由于技術人員在提供技術支持的同時將對違法犯罪的業務模式有所了解，技術中立的概念并不能得到司法機關的支持。

《關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知》第一條第三款明確指出“對于相關境外虛擬貨幣交易所的境內工作人員，以及明知或應知其從事虛擬貨幣相關業務，仍為其提供營銷宣傳、支付結算、技術支持等服務的法人、非法人組織和自然人，依法追究有關責任。”此條款與颯姐團隊之前的觀點相印證。未來，由于這一模式被該條款指出，并納入執法人員的視野，該模式的法律風險將進一步升高

63%的以太坊交易區塊現在符合美國外國資產控制辦公室的要求:金色財經報道，符合美國外國資產控制辦公室（OFAC）制裁的最大提取價值服務的受歡迎程度繼續增長，所有區塊的63%都符合規定。

這些中繼器中使用最廣泛的--占MEV區塊總市場的近49%--是Flashbots，它說它將忽略來自交易混合服務Tornado Cash的交易，后者在今年早些時候被美國政府制裁了。自The Merge以來，越來越多的股權證明參與者選擇使用服務提供商來獲取驗證獎勵。這一趨勢帶來的整合，加上Flashbots的主導地位，導致符合OFAC要求的區塊越來越多。（the block）[2022/10/27 11:46:45]

中國個人是否可以在外國挖礦？

動態 | 德國金融監管局澄清外國加密貨幣托管人的申請許可程序:德國金融監管局（BaFin）正在澄清該國新的加密貨幣托管法將如何適用于在德國境外運營但仍服務于德國市場的公司。在今年1月發布的最新指令中，金融監管局表示，已經為德國人提供數字資產的公司不會因為沒有許可而受到處罰。根據1月1日生效的新法律，他們將受到與德國的加密托管公司相同的保護。這意味著這些公司必須在3月31日前宣布申請許可證的意向，并在11月30日前申請許可證。在1月1日之前尚未為德國客戶托管加密貨幣但對以下方面感興趣的加密貨幣公司除非先獲得許可證，否則無法擴展到德國市場。德國起草這項法律是為了回應歐盟的第五項反洗錢指令(AMLD5)，該指令要求加密公司證明其遵守了增強的客戶了解(KYC)和反洗錢(AML)程序。盡管熟悉德國金融監管的公司已經在起草申請，但該行業仍將受制于未來幾個月德國聯邦金融監管局發布的任何指令。（Coindesk）[2020/2/6]

答：《關于整治虛擬貨幣“挖礦”活動的通知》的出臺目的在于促進我國產業結構優化、推動節能減排、如期實現碳達峰、碳中和目標，而在外國挖礦并不會影響到我國的市場經濟秩序、能耗及產業機構。因此，颯姐團隊認為，中國個人在外國挖礦不為現行法律法規所禁止。

外國人在新加坡兌換加密貨幣 出境時可在機場享受退稅優惠:外國人可以在新加坡兌換加密貨幣，只要來自正規的加密貨幣交易所，最好是來自柜臺交易方式（over the counter），并且能夠獲得交易收據。交易完成之后，如果金額高于20,000新加坡元的話需要在登機之前在機場申報金額。[2018/3/26]

OTC行為是否違法？

答：OTC指的是以法幣購買虛擬貨幣，或將虛擬貨幣兌換為法幣的行為。《關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知》第一條第二款指出：“開展法定貨幣與虛擬貨幣兌換業務等虛擬貨幣相關業務活動涉嫌非法金融活動。”據此，颯姐團隊認為，以OTC為業的個人或公司，其OTC行為屬于違法行為，個人偶發的OTC并不違法。

韓國平昌一家滑雪場接受ETH付款 為外國游客提供便利:據福布斯報道，韓國平昌奧林匹克廣場附近的一家滑雪出租店接受ETH付款，這也是平昌唯一一家接受數字貨幣支付的商店。商店經理Jaewon Choi表示，ETH作為一種通用數字貨幣可以方便外國游客，避免在偏遠的平昌農村兌換法定貨幣。[2018/2/11]

至于是否以OTC為業的判斷標準，除公開宣傳、收益等條件外，颯姐團隊認為頻率標準可依照體系解釋的思路，參考《關于辦理非法放貸刑事案件若干問題的意見》對于“經常性地向社會不特定對象發放貸款”之認定：“2年內向不特定多人以借款或其他名義出借資金10次以上”。即，2年內OTC超過10次的個人或公司可能會被認定為以OTC為業。

OTC是否構成刑事犯罪？

答：OTC可能構成刑事犯罪，種類有二，一是非法經營罪，二是洗錢罪或者掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪。

其一，就非法經營罪而言，前提“違反國家規定”對于法律層級的要求較高，924文件并不足以達到行政法規、法律的標準，但以OTC為業的行為，如虛擬貨幣被認定為法幣，可能會觸犯行政法規《支付結算辦法》的相關規定，存在構成非法經營罪的可能。

其二，就洗錢罪或者掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪來說，目前通過虛擬貨幣轉移犯罪所得的個人不在少數，如行為人明知對方特殊身份或資金來源不明，但仍與其進行交易的，行為人可能會構成洗錢類犯罪。

在中國能否繼續挖礦？

答：不能，繼續挖礦屬于行政違法行為。依照《關于整治虛擬貨幣“挖礦”活動的通知》“嚴禁增量、妥處存量”的總體思路，在國內挖礦將屬于行政違法行為，一旦被發現，將被相關部門行政處罰，處罰類型包括但不限于罰款、沒收礦機、吊銷企業營業執照等措施。

未來中國礦企賣礦機、托管礦機的合同效力如何？

答：絕大部分的虛擬貨幣礦機的用途單一，而挖礦行為又屬于行政違法行為，縱使生產行為不被行政處罰，其與之相關的民事合同關系都可能因此而喪失效力。

最高人民法院關于印發《全國法院民商事審判工作會議紀要》的通知第三十一條的部分規定：“違反規章一般情況下不影響合同效力，但該規章的內容涉及金融安全、市場秩序、國家宏觀政策等公序良俗的，應當認定合同無效。”《關于整治虛擬貨幣“挖礦”活動的通知》的出臺背景結合了國家宏觀政策“節能減排”及“碳達峰、碳中和目標”，可納入“公序良俗”的范疇。

結合《中華人民共和國民法典》第一百五十三條第二款“違背公序良俗的民事法律行為無效”的法律規定，颯姐團隊認為，在《關于整治虛擬貨幣“挖礦”活動的通知》出臺后訂立的，合同目的關乎新增挖礦項目的合同，可能會因此被認定為無效。

寫在最后

監管與司法都是動態的，以上問答均是颯姐團隊根據現行法律法規及司法尺度作出的判斷，我們可以提示風險，但做不到完全排除風險，如有法律服務的動態需求，請與颯姐團隊或其他法律專業服務者建立合作關系。

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