ENT:私募刑案偵辦難點整理

近日，我們圍繞私募基金涉刑的運作類型、犯罪定性以及經典案例等多項維度進行了分析，但颯姐團隊的文章多聚焦于發起人募集資金的行為風險。本文將一反常態，從偵辦私募刑案的角度整理難點，請各位讀者批評指正。

私募基金涉刑案件的外觀表征

結合私募基金的性質與實踐情況，從宏觀角度，颯姐團隊整理私募基金涉刑案件幾項重要特點如下：

01

非法實質之外存在合法外衣

從組織形式上來看，募集機構通常采取有限責任公司、股份有限公司或合伙企業的組織形式實施資金募集，在形式上能夠在一定程度上規避相關監管部門的審查。

PRG游戲Stella Fantasy完成一輪私募輪融資，總融資額達到600萬美元:9月13日消息，由區塊鏈游戲開發商Ring Games開發的PRG游戲Stella Fantasy宣布完成一輪私募輪融資，總融資額達到600萬美元，Krust Universe作為主要投資者參與本輪融資，其他投資者包括Animoca Brands、Planetarium以及Defiance Capital、Play Ventures、Double Peak、D Web3 Capital、GuildFi、Avocado DAO和PathDAO。

目前暫不清楚該總融資額是否包括RingGames在6月底宣布完成的500萬美元融資。今年6月底，Ring Games宣布完成500萬美元融資。[2022/9/13 13:26:42]

從宣傳內容上來看，涉及非法集資犯罪的私募基金往往會向投資者宣稱其項目的具有背書內容，如律師事務所的合規法律意見、地方政府的PPP工程材料等。此類背書行為誘騙性較強，能夠為非法集資有效增信。

元宇宙項目ALL.ART完成450萬美元私募融資，Delphi Ventures領投:11月12日消息，據官方消息，元宇宙項目ALL.ART宣布完成450萬美元私募融資，Delphi Ventures領投，Solidity Ventures、Solana Ventures、Huobi Ventures、SolarEcoFund、SkyVison Capital、NGC、Infinity Ventures Crypto、CoinUnited、Ausvic Capital、Prometheus Labs、GSR、Banter Capital、Ox Ventures、Solanium、Wave7、SMO Capital、Bitcoin Addict、Octopus Crypto Capital、Spark Digital Capital、Legion Ventures、Paribus、Alves Ventures和1010 Capital等參投。該筆融資將用于創建將下一代NFT集成到元宇宙中的必要基礎設施。[2021/11/12 6:47:41]

從法律關系上來看，在募集資金的過程中，募集機構會與投資者簽訂投資合同，民事合同在刑事案件的實踐中往往能夠成為出罪的重要因素：涉案糾紛屬于民事糾紛，不應立案偵查。

灰度宣布GDLC基金恢復私募發行:8月31日，Grayscale Investments宣布，灰度數字大市值基金（Grayscale? Digital Large Cap Fund，交易代碼GDLC）將恢復私募發行。該基金全年定期進行私募，目前可供合格投資者每日認購。

該基金使投資者能夠通過單一的投資工具獲得大市值數字貨幣的市值加權投資組合，而無需直接購買、存儲和保管數字貨幣。通過基于規則的投資組合構建方法，該基金的目標是覆蓋70%以上的數字貨幣市場，并在每個季度進行重新評估；但是，每個基金組成部分的權重每天都在變化，并在紐約時間下午4:00左右公布。經過一年的持有期后，私募投資者可以選擇以市場決定的價格出售其份額。（Globe Newswire）[2020/9/1]

02

動態 | 灰度比特幣信托基金（GBTC）再次啟動私募:灰度投資（Grayscale Investments）今日宣布，將再次啟動旗下比特幣信托基金（OTCQX：GBTC）份額的私募配售。該信托基金的私募全年定期進行，目前已可供合格投資者每日認購。（GlobeNewsWire）[2020/1/13]

案件金融專業性較強

私募基金屬于資本市場的重要組成部分，犯罪嫌疑人與“合格投資者”多為具備一定抗風險能力的金融從業人員，具備較強的經濟學基礎與豐富的金融知識。實踐中，該等從業人員不乏擁有國內外一流名校的金融相關學歷學位，其工作底稿與日常溝通以金融術語為主，負責案件偵辦的偵查人員同樣需要具備這方面的基礎知識。

03

案件具有涉眾金融的屬性，危害后果嚴重

私募基金的投資者本應符合監管法律的規定，在資產、投資金額、人數上有著嚴格限制。但由于私募機構及其業務人員擅自拆分投資份額，致使大量投資者均屬于不合格投資人，具有年齡偏大、受教育程度低、抗風險能力弱等特點。

當私募暴雷，由于不合格投資者無法承擔損失，該等群體容易發生群體性事件，甚至于聚眾沖擊國家機關，存在極高的風險隱患與不安定因素。

私募基金涉刑案件的實質偵辦難點

具體到偵查過程中，結合前述特性，颯姐團隊認為，私募刑案的主要偵辦難點有三：

01

資金流向取證困難

在非法集資類的刑事案件中，資金流向是案件定性定量的核心之一。實踐中，由于投資份額的拆分，私募基金涉及到的資金流向將會非常復雜，特別是在涉案金額較大的案件中，個人賬戶、機構賬戶、第三方支付機構賬戶等待查明細的工作量非人力所能企及，必須引入司法審計或某些科技手段。

就此進一步論述，一方面，涉眾金融案件的司法審計周期長，成本高，而立案偵查的法定期限又極為有限，往往二者不能有效搭配；另一方面，通過科技手段形成的電子證據，其證據效力容易遭受質疑。因此，取證、固證需要專業人員操作，并須使得證據三性得到保障，如：確保MD5算法的Hash值不變。否則，諸如颯姐團隊的專業辯護人將會質疑該等證據的合法性，并試圖排除非法證據。

02

集資贓款追回困難

私募刑案的集資贓款往往存在被挪用的情形，該等資金被用于購入財物尚可，司法機關能夠變賣或拍賣資金所對價的財物，用于清償被害人損失。但倘若資金用于高風險的二級市場投資，或者通過地下錢莊注入海外，則贓款往往無法追回。即便在犯罪嫌疑人的量刑上可從重，但對追贓目的實現終究于事無補。

實踐中，部分偵查機關會選擇穿透式追贓，破壞市場交易秩序，罔顧善意第三人的利益，這種追贓模式容易受到詬病與投訴，颯姐團隊并不鼓勵。

03

穩定被害人情緒困難

如前所述，由于涉刑的募集機構往往繞開了法定的投資人標準限制，私募刑案的被害人群體往往缺乏風險識別能力與風險承擔能力，部分被害人甚至對金融行為與非法集資行為均缺乏基本認知，甚至會有政府應當承擔連帶還款責任等觀念。

私募刑案的被害人大多不關心犯罪嫌疑人是否被繩之以法，他們僅注重偵查機關能否為其追回贓款。一旦沒有好的結果，動輒要求偵查機關的上級機關予以反饋，為案件偵辦制造困難。因此，私募刑案的偵查人員在履行偵查義務的同時，還須穩定被害人群體的情緒，做好普法與安撫的工作。

寫在最后

偵查人員在處理涉眾金融案件時存在諸多困難，除了要解決與辯護人相同的專業問題之外，更需要處理法律之外的行政任務與情緒問題。亦因此，當辯護律師介入時，颯姐團隊對偵查人員的頭疼深表理解！但無論如何，作為法律共同體的一部分，我們對抗的目的仍是為了有效打擊犯罪與精準適度打擊的兼得，容許對抗存在的刑事訴訟制度本身正是我們國家司法文明昌盛的象征。

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