USD:法律分析 | USDT的交易合規問題

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近期，BTC的價格大幅上漲，首次突破2萬美元大關，并短暫升至24000美元。業內人士預測，BTC市值可能已達新的歷史高點。而這也潛在的影響了更多人的投資理念，投資者開始意識到數字貨幣的支付和價值儲藏價值，數字貨幣在疫情期間再次打開了數字經濟的新局面。

數字貨幣也開始被越來越多的傳統金融機構所認可。然而，相較于波動性較為強勁的BTC，更多的投資者還是更愿意交易波動性更小、更具保值效果的USDT。USDT憑借著其自身具備的穩定價值，已經成為全球公認的最佳保值代幣。本文擬在中國法框架下對USDT的法律屬性及交易過程中的相關法律問題等進行研究。

一、什么是USDT？

USDT是注冊于馬恩島和香港的Tether公司于2014年11月左右推出的基于美元的穩定價值的代幣TetherUSD。Tether公司承諾嚴格遵守1：1的準備金保證，即每發行1個USDT代幣其銀行賬戶都會有1美元的資金保障。USDT的發行初始采用的是Omni協議，之后又陸續使用ETH網絡上的ERC20協議和Tron網絡的TRC-20協議發行。USDT發行和交易均基于公有鏈，可實現交易的不可篡改和可追溯，達到交易過程與交易結果的透明性目的。

法律專家：如果RIpple與SEC和解 XRP或面臨供應沖擊:金色財經報道，一位加密法律專家預測，如果Ripple公司與美國證券交易委員會(SEC)達成和解，Ripple的原生代幣XRP可能會面臨供應沖擊。他認為和解協議可能包括Ripple支付罰款。由于無法弄清楚如何分配資金，和解協議可能不包括將利潤上繳給購買者。和解協議也很可能包含一個條款，其中包括對從托管中釋放的XRP銷售的限制。此外，他認為和解協議可能包括一項協議，將XRP的銷售限制為公司和客戶的私人銷售，從而減少市場上XRP的供應。律師指出，如果Ripple與美國證券交易委員會達成和解，這將使他們成為第一家獲得監管機構完全批準的加密貨幣公司。[2021/6/8 23:19:23]

應當注意到，BTC與USDT相比，BTC是去中心化程度比較高的加密數字貨幣，其本身并不與具體的實物或價值錨定；而USDT是由特定主體基于區塊鏈發行，且該發行主體承諾將USDT與美元按照固定比例兌付。故而，USDT交易在法律風險方面具有一定的特殊性。

Compound總法律顧問：預測2021年比特幣ETF將會通過:Compound總法律顧問Jake Chervinsky今日晚間在推特上表示：“預測2021年比特幣ETF將會通過，是時候了。”[2021/1/2 16:14:26]

二、USDT的法律屬性

USDT是否為法定貨幣

根據2020年10月23日中國人民銀行發布的《中華人民共和國中國人民銀行法修訂草案征求意見稿》第十九條規定，

“人民幣包括實物形式和數字形式。”

因此，由中國人民銀行發行的數字形式的人民幣也是法定貨幣。外國法定貨幣發行機構發行的數字形式的貨幣，能夠從法律上被認定為貨幣。

因USDT與Libra在監管上很多方面類似，二者均無國家信用支撐也無中央調節機制，并且缺失國家相關監管政策予以監管。央行專家盛松成曾提及Libra不具有貨幣的本質。因此，USDT并不是由外國法定貨幣發行機構發行的法定貨幣的數字形式，不屬于貨幣。

陜西省知識產權局局長：區塊鏈在法律上的應用值得關注:近日，區塊鏈應用及法律研究高峰論壇在西安舉辦。陜西省知識產權局局長巨拴科表示，知識產權對于國家經濟發展具有強大推力，而新時期區塊鏈在法律上的應用，對于知識產權的發展無疑是又一助力，值得關注和研究。[2018/6/23]

USDT是否為美元代幣票券

根據2000年7月5日中國人民銀行辦公廳《關于對購物卡性質認定的函》、《中國人民銀行法》第十九條、《現金管理暫行條例》和《國務院關于禁止印制、發售、購買和使用各種代幣購物券的通知》的相關規定，認定為“代幣票券”一般應具備以下幾個要素：

1.具備一定數量的金額；

2.在時間上具有一定的跨度性；

3.在一定范圍內使用和流通，可購買不特定商品；

4.不記名、不掛失。

發行機構承諾USDT與美元一比一錨定，具有一定的金額；USDT的使用并無一定的期限要求；USDT可以在一定范圍內使用和流通，在可以購買不特定的數字貨幣；且不記名不掛失。但是并無相關的制度和條件來保障USDT價值的穩定。可見，其在數字貨幣領域以外的傳統經濟金融領域，USDT并不能作為美元代幣票券而存在。

田納西州緊隨佛羅里達州和內布拉斯加州 或將在法律層面承認區塊鏈簽名與智能合約:1月10日田納西州州議員杰森·鮑威爾（Jason Powell）向田納西眾議院提交一項新法案，該法案將承認區塊鏈簽名是合法的電子記錄，回應了在佛羅里達州和內布拉斯加州提交的類似法案。與其他的法案一樣，該法案澄清了在滿足特定條件的情況下觸發的智能合約或自行執行的協議在田納西州也將具有法律效力。與交易有關的任何合同都不應僅僅因為合同中含智能合約的條款而被剝奪法律效力，有效性或可執行性。[2018/1/13]

USDT是否屬于美元外匯資產

根據《企業會計準則第19號－外幣折算》，外幣是指企業記賬本位幣以外的貨幣。國內企業通常應選擇人民幣作為記賬本位幣。《企業會計準則規定》業務收支以人民幣以外的貨幣為主的企業，可以按照本準則第五條規定選定其中一種貨幣為記賬本位幣。但是，編報的財務報表應當折算為人民幣。企業對于發生的外幣交易，應當將外幣金額折算為記賬本位幣金額。可以得知，外幣即以人民幣以外的其他貨幣計價的貨幣。

俄羅斯立法機關將于下周開始審核加密貨幣法律草案:俄羅斯針對加密貨幣和區塊鏈的立法工作即將進入下一個階段，其國家立法機關將從下周開始對這項法律草案進行探討與審核。雖然該工作的進程比預期緩慢，但類似的消息表明它確實得到了推進。據悉，該法案很可能于明年春天正式推出，屆時，俄羅斯的加密貨幣市場將會迎來新局面。[2017/12/22]

根據《中華人民共和國外匯管理條例》中外匯是指下列以外幣表示的可以用作國際清償的支付手段和資產：

外幣現鈔，包括紙幣、鑄幣；

外幣支付憑證或者支付工具，包括票據、銀行存款憑證、銀行卡等；

外幣有價證券，包括債券、股票等；

SDR；

其他外匯資產。

筆者認為，由于目前USDT僅局限于數字貨幣領域，在其他大多數金融領域并不能直接兌換、在其他國家也不能無條件地作為支付手段使用。所以USDT不是境外批準的金融產品，其與傳統規范意義的外匯存在很大差別，不屬于外匯資產，但未來可能在某些特定的數字資產交易領域被認定為美元外匯資產。

三、USDT交易過程中的其他法律問題

是否涉嫌非法經營罪

根據《刑法》第二百二十五條的規定，非法經營罪是指違反國家規定，有下列非法經營行為之一的犯罪：

未經許可經營法律、行政法規規定的專營、專賣物品或其他限制買賣的物品的；

買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規規定的經營許可證或者批準文件的；

未經國家有關主管部門批準，非法經營證券、期貨或者保險業務的，或者非法從事資金結算業務的；

從事其他非法經營活動，擾亂市場秩序，情節嚴重的行為。

目前國內對于USDT交易商交易虛擬貨幣等并無特許牌照或專營牌照的具體法律規定，只是有《關于防范代幣發行融資風險的公告》等規定，更沒有USDT交易商相關追究刑事責任的規定和相關刑事司法解釋，而且從裁判文書網上檢索案例發現，單純買賣USDT這一行為而言，一般不會被認定為非法經營罪。

是否涉嫌非法買賣外匯的法律風險

非法買賣外匯罪是指我國的機構、單位或個人，外國駐華機構及其工作人員，其他來華的外國人，違反國家關于外匯買賣的有關法律規定，以謀取非法利益為目的，非法買賣或變相買賣外匯，情節嚴重的行為。同時，根據最高人民法院有關規定，非法買賣外匯20萬美元以上，違法所得5萬元人民幣以上，即構成非法買賣外匯罪。

根據實踐中非法買賣外匯的犯罪行為，總結起來主要有以下兩種：

1.未通過外匯指定銀行、外匯調劑中心而私自買賣外匯。比如機構或者個人的外匯收入，沒有賣給中國銀行，沒有通過指定銀行或外匯調劑中心進行。

2.私自買賣外匯額度。根據我國相關法律規定，擁有外匯使用額度的單位必須在規定的范圍內使用，不能將所擁有的外匯使用額度，非法買賣給他人，進而從中謀取非法利益。

由于USDT無法直接出售給指定銀行，也不存在USDT相關的外匯使用額度，所以買賣USDT也就不屬于買賣外匯，筆者認為，將僅僅買賣USDT這一行為視為非法買賣外匯的行為幾率較低。

其他法律風險

1.涉嫌反洗錢、反恐怖融資。

在USDT交易過程中，用戶經常會面臨“凍卡”的現象，這可能是相關的USDT交易涉嫌反洗錢、反恐怖融資刑事調查甚至直接構成洗錢或恐怖融資刑事犯罪。

2.涉嫌違反資本管制、外匯管制。

如果USDT交易違反資本管制、外匯管制活動，可能觸發違反資本管制、外匯管制刑事法律規定甚至直接構成相應犯罪。

3.涉嫌侵犯財產類犯罪破壞金融管理秩序罪。

因USDT沒有相關法律進行監管，所以用戶資金安全缺乏保障，因此可能會發生詐騙、盜竊、非法集資等事件。

目前，加密貨幣市場瞬息萬變，海外大機構的行為也捉摸不定，投資者應當謹慎投資。

全球區塊鏈合規聯盟

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