KIK:Kik訴訟疑云：Howey測試能否成為厘清加密貨幣與證券的試金石？

作者：羅滔

美國證券交易委員會(SEC）對于加密公司的首次代幣發行始終施加著嚴格的管控措施。由于加密貨幣與證券的界定一直很模糊，很多加密公司試圖通過SAFT等手段增強代幣發行的合規性，但包括Telegram、Block.one在內的眾多公司的ICO仍難逃被界定為證券的命運，被迫妥協或進行和解。作為首個因“發行未經注冊證券”而被SEC起訴的發行方，Kik選擇與SEC進行強硬對抗，如今訴訟程序已歷經9個月，Kik能否取得最終勝利，引發了各界關注。

案件伊始

KikInteractiveInc.2017年初試圖通過銷售數字代幣“Kin”來募集資金，共籌集資金約1億美元，其中超過5000萬美元來自美國投資者。2019年6月，美國證券交易委員會以Kik違反了1933年《證券法》第5條的規定，向美國公民發行未經注冊的“證券”為由對其提起訴訟。

加密社交投資平臺Kikitrade完成800萬美元A輪融資:3月31日消息，加密貨幣社交投資平臺Kikitrade宣布完成800萬美元A輪融資，由區塊鏈創投基金DragonflyCapital、心元資本及區塊鏈游戲公司AnimocaBrands聯合領投，這幾家機構也將加入Kikitrade董事會，其他投資者包括以太坊聯合創始人JosephLubin、新加坡創投基金Vulpes及SuperChainCapital、澳洲創投基金ArtesianVenture、聯合金融、SNZ以及香港財經作家渾水等。

Kikitrade將使用該筆資金擴展臺灣、東南亞、澳洲等市場，逐步推動亞太區加密貨幣的普及。

注：Kikitrade是加密貨幣社交投資平臺，由亞洲區塊鏈集團EverestVenturesGroup（EVG）于2020年3月孵化。[2021/3/31 19:32:43]

Kik創始人兼CEO,TedLivingston對贏得訴訟始終持有信心，認為Kin的定位始終都是貨幣，SEC的指控扭曲了事實。當前，Kik公司仍在努力推動訴訟程序的進行，欲通過法律手段為加密貨幣正名，并呼吁加密貨幣監管的明確性。

Kik稱在與美國SEC達成和解后，將為交易所上線Kin“打開道路”:Kik表示，盡管不得不向美國SEC支付500萬美元的罰款，但剩余的Kin代幣以及Kin基金會本身，目前已脫離法律困境。其在一份聲明表示：“除了罰款之外，Kik的資產仍然是Kik的財產，包括剩余的treasury、Kin的儲備以及所有的智力資本。同時，Kin基金會的未來不會受到不利影響。SEC沒有要求將Kin注冊為證券，也沒有對其施加交易限制。”聲明中重申，雖然在和解之前，“交易所曾質疑能否上線Kin代幣”，但現在“有了一條在以前無法上線Kin的交易所上線的開放道路”。

根據法院命令，在未來三年內，Kik將有義務在“直接或間接參與”任何新的“加密貨幣”、“數字貨幣”、“數字代幣”的發行、發售、銷售或轉移，“或使用分布式賬本技術發行或轉移的類似數字資產”（包括通過2017年ICO發行的3萬億Kin）之前，提前45天通知SEC。然而，Kik在采取此類行動之前不需要尋求SEC的批準或同意，也不必向SEC提供“本協議規定的通知之外的任何信息”。

注：SEC宣布終止對Kik的訴訟，Kik將需要向SEC支付500萬美元的罰款，并就未來三年的任何籌資情況向SEC提交通知。（Decrypt）[2020/10/23]

最新進展

動態 | 法官已否決Kik提出的復議動議:金色財經報道，此前與美國證券交易委員會持相同立場并駁回Kik動議的法官Alvin K. Hellerstein周二否決了Kik提出的復議動議。法官表示，被告沒有提及任何新的事實或法律問題，也沒有提及任何我沒有考慮到的有約束力的先例。這足以否認該動議。如果法律像被告所主張的那樣是模糊、混亂或武斷的，則可以客觀地進行辯駁。適當的發現應側重于被告的所作所為，而不是該機構（SEC）決定提起訴訟的原因。[2019/11/14]

SEC和Kik都希望迅速解決這一場長達9個月的訴訟，雙方在上周五重申了在本案中的觀點與立場，并表達了對迄今為止法庭辯論中所收集到的陳述是否完整、準確的看法。

動態 | Kin代幣將被整合到Kik Messenger和27個其他應用程序:盡管受到法律挑戰的困擾，Kin開發團隊似乎在推動資產的采用方面做得很好。9月24日，該團隊宣布了KinChallenge活動，以鼓勵將KIN整合到第三方應用程序和游戲中。10月18日，根據Kin開發者項目經理Michelle發布的推文，KinChallenge獲勝者將由Kin社區決定，有機會贏得5000美元。截至10月17日，共有27個應用程序正在將Kin整合到其生態系統中，其中13個已經在運行。此前消息，MediaLab周五宣布收購Kik通訊平臺，MediaLab表示該消息傳遞應用程序將繼續啟用Kin交易。（Beincrypto）[2019/10/20]

SEC看來，如果沒有Kik“捍衛”生態系統的努力，其代幣Kin就沒有任何價值：

一方面，Kik向公眾發行的代幣符合Howey測試下證券的性質;

Howey測試是美國最高法院在1946年的判決中使用的一種判斷特定交易是否構成證券發行的標準，該標準決定著加密貨幣是否應該作為一種證券而接受監管。包含要素：

資本投入；

投資于一個共同事業；

投資人有獲利預期；

獲利完全依賴于發起人或第三方的努力或經營。

另一方面，“Kik并不否認它于2017年通過州際貿易進行了發行行為，也不否認它向SAFT參與者提供并出售了證券"，然而，“Kik現在尋求簡易判決的唯一理由是它沒有向公眾投資者提供和銷售投資合同，同時，它向SAFT參與者發售的部分是符合豁免注冊條件的”。Kik所提供的理由并不充分。

Kik則堅持認為，SEC認定Kin屬于證券的的觀點顯然不符合Howey測試的兩個原則，SEC既不能證明Kik引導了客戶的獲利預期，也不能證明Kik與客戶進入了同一個公司。且其營銷材料已明確說明"Kik將僅僅是眾多開發商和參與者中的一員"，因此其投資者明確知道Kik不會"負責全部的管理"。

同時，Kin的發行分為兩筆單獨的交易，并基于不同的目的，對此應該區分對待，單獨評估。第一筆交易發生在kin推出之前，向認可的投資者進行了非公開出售，根據聯邦法律，該筆交易被視為證券發行；而第二筆交易是在Kin的基礎架構已完備之后進行的，鑒于該筆交易只是向公眾出售商品，因此不屬于證券發行，更無需向SEC進行登記。

律師喬伊對此做了一個形象的比喻，“Kin在被用于預期目的之前已交付給購買者。這將相當于特斯拉在汽車制造完成之前向購買者交付他們未來汽車的鑰匙，并告訴購買者他們可以拿著鑰匙等待汽車制造完成，也可以將鑰匙出售給其他人以在二級市場獲利。”可以看到，SEC的指控顯然將兩筆交易混為一談了。

此外，Kik指責SEC沒有盡到適當的警示義務，沒有告知Kik其銷售可能屬于證券發行。

"美國證券交易委員會的動議未能證明，其向Kik公司提供了足夠的通知，說明其出售Kin的特定事實和情況會構成'投資合同'。僅此事實爭議就排除了對SEC有利的簡易判決。"

此外，雙方在所陳述事實的相關性、完整性及重要性上也存在頗多分歧。

Kik判決的突出意義

Howey測試已成為SEC監管的重要武器，事實證明，已有眾多加密貨幣在Howey測試面前敗下陣來。

不可否認，Howey測試確實對于刺破加密貨幣的偽裝卓有成效，但很多人對SEC是否用對了Howey測試表示擔憂。

Kik的總法律顧問EileenLyon表示，美國證券交易委員會的投訴做出了一些不準確的假設，這些假設“使Howey測試遠遠超出其定義”。

律師Jay也認為，對Kik來說不在于通過Howey測試，而是表明Howey測試并不是正確的方法。

為加密貨幣的法律適用尋求更明確的路徑便是Kik選擇堅持與SEC斗爭的目，無論Kin是否會被認定為一種證券，都將推動SEC給出更為明確的解釋，也會使加密貨幣與證券性質的厘清更加清晰。

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